盗窃既有既遂又有未遂情形的数额认定

　事务所：实践中，经常会出现同一案件中，多个盗窃行为部分既遂、部分未遂的情形。在《修正案（八）》出台之前，由于《98解释》仅规定盗窃未遂但“以数额巨大财物为盗窃目标的”依法应追究刑事责任，对于既、未遂并存时如何处理并没有具体规定，实践中一般参照2011年“两高”《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条规定进行处理：诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以既遂处罚。参照此规定，《解释》第12条第2款明确规定：盗窃既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度的，依照处罚较重的规定处罚；达到同一量刑幅度的，以既遂处罚。根据此规定，对盗窃既遂与未遂并存时，可以分为以下几种情况进行处理：（1）盗窃既遂与未遂只有其中一种情况成立犯罪的，依据成立犯罪的行为选择相应的量刑幅度，对于不成立犯罪的部分数额不予累加，仅作为该量刑幅度内的一个量刑情节考虑。（2）盗窃既遂与未遂均构成犯罪的，如果在同一量刑幅度内的，以盗窃既遂处罚；如果在不同量刑幅度内的，按处罚较重的部分进行处罚，不论哪种情况另一部分数额均可以作为量刑情节考虑，但各部分数额一般不予累加。（3）盗窃未遂数额接近定罪或升格标准，且既遂与未遂数额累计后达到或超过上述标准时，可以累计数额后按照盗窃未遂的标准定罪量刑。