作者：庄玉武；北京大成（哈尔滨）律师事务所，青工委主任、律师，曾任黑龙江广播电视台新闻视频多地记者站站长。
编者按：
7月18日晚，19岁女生都美竹“重锤”吴亦凡，透露其物色、诱骗未成年少女发生关系，并称包括自己在内的受害者远超8人，其中有2名未成年人。
吴亦凡事件持续发酵，韩束、云听APP、立白、滋源、康师傅冰红茶、腾讯视频等约10家品牌宣布与吴亦凡终止合作，相关宣传内容也被删除。同时，还有品牌删除与吴亦凡相关的宣传信息……
澎湃新闻最新评论稿直接点名：吴亦凡的事要查，用法律决战才能终结吃瓜大战。
一时间，舆论沸沸扬扬，也引发了法律人的注意。
▲ 品牌与吴亦凡结束合作时间线
吴亦凡一案，已经沸沸扬扬。
从世俗的角度看，吴亦凡的行为无非是《金瓶梅》现实版，当下的市民社会多多少少不就是这样嘛，所谓“声色犬马”。
反倒是学生们太单纯，看不透，也是无奈，大学可不能白读了。
庄律师今天作为法律人，做一点公益，为大家普普法：
性行为当中，什么行为表明「同意」了？
在法庭上想要举证，说到底是不是双方都同意有进一步的亲密行为，这是一件非常非常困难的事情。所以法律工作者们，更倾向于反过来想，去寻找「不同意」的证据。
如果在一起案件中，可以找到不同意的证据，那么就可以证明性侵确实发生过了。什么样的证据，可以证明是违背了当事人的意志呢？罗翔老师就做了一个详细的梳理。世界范围内，关于不同意的标准大致有四种立场。这四种立场，是随着时间推进依次出现的。
01.
「最大限度的反抗标准」
在古代，不论中外，女性都没有独立的地位。出嫁之前的女性，是父亲的财产；出嫁之后的女性，是丈夫的财产。在这种封建的观念之下，当时的人们普遍认为，女性的贞操甚至比生命更重要。所以，在面对性侵的时候，女性为了表明她的不同意，必须进行最大限度的反抗，比如身体上的极力阻挡，或者是衣服的撕裂，这才能表明不同意。
这就是人类最古老的一种立场，叫做「最大限度的反抗标准」。当时的人们认为，如果没有进行这种最大限度的反抗，没有以死相搏来捍卫贞操，就不能算作不同意。
这种「最大限度的反抗标准」，还有一个历史背景，那就是当时存在所谓的「通奸罪」。通奸罪的最高刑也是死刑。而且，通奸是男女同罪的，而强奸只有男性构成犯罪。所以当时的司法人员非常害怕本来是通奸的女性，为了推卸责任，把罪责往男性身上推，所以对女性提出了更加苛刻的要求。
1906年美国威斯康星州的布朗案（Brown v. State），就是「最大限度的反抗标准」的经典案例。
这个案件的受害者是个16岁的女孩。她在野外遇见了邻居布朗。布朗是个20岁的小伙子，见色起意，意图不轨，就把受害者绊倒在地，强压在她身上。
受害者试图逃走，一边努力爬起来，一边大叫。而布朗对手捂住女孩的嘴，对女孩实施了侵害。
案件在初审时，陪审团认定布朗构成强奸罪。布朗不服判决，坚称两个人都是自愿的，提出上诉。没有想到，上诉法院竟然认可了布朗的说法。
按照法官的标准，受害人仅仅是尖叫并不能充分表达自己不同意，她必须在能力范围内进行最激烈的身体反抗，并且要一直反抗到侵害结束，这样才能表明自己的抗拒。法官认为，如果受害人的衣服没有撕破，身体上也没有伤痕，就不能算是反抗，于是上诉法院推翻了初审的判决，布朗竟然被无罪释放。
站在今天回看布朗案，我们都会对这样的判决感到震惊，不过，这就是100多年前法律界的态度。不论是通奸罪也好，还是「最大限度的反抗标准」也好，背后都体现出了一种态度，与其说把女性当做独立的人，更多是把女性当做父亲或丈夫的一种财产，所以这里在界定是否犯罪时，考虑的不是有没有对女性造成侵害，更多考虑的是，有没有对父权和夫权造成侵害。于是才会有女性必须以死相搏捍卫贞操的苛刻要求。
其实这样一种偏见，存在于很多人的内心深处，甚至在100多年后还依然有人秉持这种态度。2016年，美国新泽西州最高法院的一位法官竟然在法庭上对当事人说，如果你夹紧双腿，你就不可能被强奸。当然，这位带着偏见的法官，最终因为言语不当被撤职。
02.
「合理反抗标准」
时代在发展，女性地位在提高，在此之后，通奸罪被废除，法律界对于性侵的认定标准也发生了变化，从「最大限度的反抗标准」开始变成「合理反抗标准」。
合理反抗标准不再要求女性以死相搏，誓死不从，女性只要在保证自身安全的情况下进行合理的反抗，就可以被认定为不同意。
这其中最有代表性的案件，是美国纽约州的道舍案（People v. Dorsey）。
1979年8月，41岁的受害者下班，回到公寓乘坐电梯，电梯里还有一个年轻人，也就是被告人道舍。道舍看电梯里只有他们两人，就操作电梯停在两层楼之间，然后要求受害者把衣服脱掉。受害者身高1米5左右，体重不到60公斤，而道舍身高超过1米7，体重90公斤。
两个人的力量对比非常悬殊，所以受害者只能屈从，任由道舍进行侵害。之后道舍离开，受害者报了警。
虽然在这起案件中，受害者没有身体的伤痕，也没有衣服的撕裂，甚至在法庭上受害者自己承认，在整个事件中，没有打算喊叫，因为她认为没有人能听到，但是法院还是判处道舍有罪。
因为按照纽约州当时的刑法，法官在审判时采取的就是「合理反抗标准」。法官认为，两个人的身高体重相差非常悬殊，而且案件发生在电梯里，受害者无路可逃，也没法获得别人的帮助。在这样的情况下，受害者没有反抗，并非代表自己同意，而是为了保护自己的人身安全，防止自己受到更多伤害，面对威胁而不敢反抗。所以，道舍的行为，应该被判定为是强奸。
你会发现，跟「最大限度的反抗标准」相比，「合理反抗标准」人性化了许多。当女性面对暴力威胁时，为了保护自己的安全，不需要牺牲生命和健康，来表达反抗。
不过，「合理反抗标准」也存在问题：在哪些情况下，受害者感觉到自己有危险，这个判断标准是非常模糊的。大家心中都有各自的标准，如果法官和原告的标准不一致，就会出现问题。
比如美国的瓦刃案（People v. Warren）。
受害者推着自行车上山，遇到被告瓦刃，瓦刃一边和受害者聊天，一边跟着她上山，当受害者准备骑车离开时，瓦刃用手抚摸受害者的肩膀，和她说，我的女朋友满足不了我的需要，还对受害者说，自己并不会伤害她。之后瓦刃将受害者抱进森林里，对她进行了侵害。
在这之后，受害者报了警。
一审法院认为瓦刃构成了犯罪，但是二审法院却推翻了原判，理由就是受害者没有进行合理的反抗。虽然受害者主张，自己在森林中间，没有逃跑和呼喊都是害怕被瓦刃伤害。但是二审法院认为，受害者有能力反抗，有能力表达自己的意愿，但是没有作为。因此瓦刃不构成犯罪。
这个案子暴露出了「合理反抗标准」的问题，一位陌生男性尾随女性上山，女性是否是面对生命安全的危险？一位陌生男性把手放在女性的肩膀上，到底算不算威胁呢？
类似的还有美国马里兰州的一个案件。
受害者在酒吧认识了被告人儒斯克，聊天后儒斯克请求搭个顺风车回家，于是受害人开车把儒斯克送到了家门口。儒斯克请受害人到家里坐坐，受害人拒绝了，之后儒斯克拿走了受害人的车钥匙，受害人只能跟着儒斯克进入了房间，并与儒斯克发生了关系。
对于该案应当如何认定呢？把一个成年女子的车钥匙拿走，能构成威胁吗？
这个案件在马里兰特别法院和上诉法院都进行了审理。在所有的21名法官中，有10名法官认为被告人有罪，但11名认为无罪。大多数法官认为，当女性在一个陌生的地方没有了车钥匙，并面对一个使她惊恐的男人，合理的反应应该是用身体进行反抗，而不仅仅是语言上的拒绝。
03.
「不等于不」标准
这其中有一个问题，那就是大多数法官都是男性。男性和女性对于威胁的感知本身就有很大的区别。
拿我自己举例，我身高1米78，体重超过200斤，那我对于威胁的感知，自然和一位女性是很不一样的。如果在一条僻静的小路上，我和一位女性擦肩而过，虽然我们双方都没有恶意，我可能没有什么感觉，但是那位女性也许就会紧张。
就算排除男性视角和女性视角的不同，「合理反抗标准」也有更深层的问题。按照这个标准的底层逻辑，只有反抗或者还击才代表拒绝，如果女性只是哭泣或者在语言上的拒绝，那么在这种没有其他证人，而女方身体上又无伤痕，衣物也完好无损的情况下，法官往往不会判处被告有罪。
只有反抗才能代表拒绝，这个标准本身就不合理。
所以法律界对于性侵的认定标准继续进化，出现了第三种类型，叫「不等于不」标准。
不管在任何时候，只要说「不」就可以在法律上被认定为不同意。
一个非常经典的案例是著名的拳王泰森强奸案。
1991年，泰森担任一个选美比赛的评委，比赛选出的冠军是18岁的德斯雷·华盛顿。比赛结束之后，泰森邀请美女华盛顿去吃豪华大餐，坐自己的豪车去兜风，在车上泰森还亲吻了华盛顿。凌晨二人来到泰森住的酒店，泰森邀请华盛顿上楼坐一会，两个人坐在一起看了很久的电视，之后泰森强行与华盛顿发生了关系。
自始至终泰森都没有强烈的身体暴力，华盛顿也没有明显的身体反抗。不过华盛顿有语言上的拒绝，但是泰森无视了华盛顿的拒绝。几天之后，华盛顿报了警。
也许在泰森看来，这不过是一次你情我愿的约会。
但是法官认为，既然华盛顿已经在语言上说了「不」，根据「不等于不」标准，泰森就应该停止自己的行为。
女性的语言应该受到尊重，因为她是一个理性的人，当她说了「不」，你的行为就过界了。
罗翔老师认为，就算是有男性发自真心的认为，女性说「不」，只是害羞的表现，只是「半推半就」，那法律也应该抛弃这种花花公子式的哲学。为了真正地保护女性，必须赋予女性说「不」的权利，法律应当尊重女性语言上的拒绝权。
04.
「肯定性同意标准」
现在又出现了一种更新的标准，叫做「肯定性同意标准」，也就是只有表达肯定性的同意才能在法律上被视为同意，除此之外，哪怕是沉默也要被视为拒绝。
从理论上讲，「肯定性同意标准」更加尊重女性的意愿，更能保护女性的选择权。但是罗翔认为，在当下「肯定性同意标准」想要普及开，还面对着不小的阻力。毕竟在我们通行的观念中，性还是一件私密的事情。如果法律强制规定，不论男性还是女性，都要公开地表达自己对于亲密的意愿，并且需要时常征求对方的同意，似乎还是有一些困难。所以罗翔认为，在认定性侵犯罪的时候，主要采取的是「不等于不」标准，而「肯定性同意标准」主要是道德生活中作为一种自律的依据。
以上理论来自罗翔老师的《刑法中的同意制度》。
所以，当下社会中，女生面临性侵，最好采取「最大限度的反抗标准」，最起码也得是「合理反抗标准」。推推搡搡，可能说不清的。
当然了，在醉酒后失去意识的话，被强奸要及时报警，不要轻易洗澡，并保留内裤等证据。
再有，中华市井三千年， 翻下《金瓶梅》，或品其中味，当下不过时的。
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