为深入贯彻落实中央关于开展扫黑除恶专项斗争的决策部署，正确理解和适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》（法发〔2018〕1号，以下简称《指导意见》）关于对依法惩处采用“软暴力”实施犯罪的规定，依法办理相关犯罪案件，根据《刑法》《刑事诉讼法》及有关司法解释、规范性文件，提出如下意见：
一、“软暴力”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响，对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等，足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制，或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全，影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。
二、“软暴力”违法犯罪手段通常的表现形式有：
（一）侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段（包括但不限于以下形式）
1、跟踪贴靠
2、扬言传播疾病
3、揭发隐私
△类似的校园贷揭发个人隐私行为属于 " 软暴力 "
4、恶意举报
5、诬告陷害
6、破坏、霸占财物等
（二）扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段（包括但不限于以下形式）
1、非法侵入他人住宅
△电视剧《都挺好》中，苏家舅舅欲讹诈苏明成 10 万元 " 赔偿费 "，并带全家住进苏大强家。类似的非法侵入他人住宅行为属于 " 软暴力 "
2、破坏生活设施
3、设置生活障碍
4、贴报喷字
5、拉挂横幅
6、燃放鞭炮
7、播放哀乐
8、摆放花圈
9、泼洒污物
10、断水断电
11、堵门阻工
12、通过驱赶从业人员、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、经营场所等；
△电影《无名之辈》开头，开发商跑路，一群人在工地为其举办 " 追悼会 "，拉挂横幅、播放哀乐、摆放花圈，属于 " 软暴力 "。
（三）扰乱社会秩序的手段（包括但不限于以下形式）
1、摆场架势示威
2、聚众哄闹滋扰
3、拦路闹事等
（四）其他符合本意见第一条规定的“软暴力”手段。
通过信息网络或者通讯工具实施，符合本意见第一条规定的违法犯罪手段，应当认定为“软暴力”。
三、行为人实施“软暴力”，具有下列情形之一，可以认定为足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营：
（一）黑恶势力实施的；
（二）以黑恶势力名义实施的；
（三）曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力以及因强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的；
（四）携带凶器实施的；
（五）有组织地实施的或者足以使他人认为暴力、威胁具有现实可能性的；
（六）其他足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营的情形。
△电影《" 大 " 人物》中，包贝尔饰演的反派当着拆迁户孩子的面，命令拆迁户殴打他人，造成孩子恐惧、恐慌，属于 " 软暴力 "。
由多人实施的，编造或明示暴力违法犯罪经历进行恐吓的，或者以自报组织、头目名号、统一着装、显露纹身、特殊标识以及其他明示、暗示方式，足以使他人感知相关行为的有组织性的，应当认定为“以黑恶势力名义实施”。
由多人实施的，只要有部分行为人符合本条第一款第（一）项至第（四）项所列情形的，该项即成立。
虽然具体实施“软暴力”的行为人不符合本条第一款第（一）项、第（三）项所列情形，但雇佣者、指使者或者纠集者符合的，该项成立。
四、“软暴力”手段属于《刑法》第二百九十四条第五款第（三）项“黑社会性质组织行为特征”以及《指导意见》第14条“恶势力”概念中的“其他手段”。
五、采用“软暴力”手段，使他人产生心理恐惧或者形成心理强制，分别属于《刑法》第二百二十六条规定的“威胁”、《刑法》第二百九十三条第一款第（二）项规定的“恐吓”，同时符合其他犯罪构成要件的，应当分别以强迫交易罪、寻衅滋事罪定罪处罚。
《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条至第四条中的“多次”一般应当理解为二年内实施寻衅滋事行为三次以上。三次以上寻衅滋事行为既包括同一类别的行为，也包括不同类别的行为；既包括未受行政处罚的行为，也包括已受行政处罚的行为。
六、有组织地多次短时间非法拘禁他人的，应当认定为《刑法》第二百三十八条规定的“以其他方法非法剥夺他人人身自由”。非法拘禁他人三次以上、每次持续时间在四小时以上，或者非法拘禁他人累计时间在十二小时以上的，应当以非法拘禁罪定罪处罚。
七、以“软暴力”手段非法进入或者滞留他人住宅的，应当认定为《刑法》第二百四十五条规定的“非法侵入他人住宅”，同时符合其他犯罪构成要件的，应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。
八、以非法占有为目的，采用“软暴力”手段强行索取公私财物，同时符合《刑法》第二百七十四条规定的其他犯罪构成要件的，应当以敲诈勒索罪定罪处罚。
《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条中“二年内敲诈勒索三次以上”，包括已受行政处罚的行为。
九、采用“软暴力”手段，同时构成两种以上犯罪的，依法按照处罚较重的犯罪定罪处罚，法律另有规定的除外。
十、根据本意见第五条、第八条规定，对已受行政处罚的行为追究刑事责任的，行为人先前所受的行政拘留处罚应当折抵刑期，罚款应当抵扣罚金。
十一、雇佣、指使他人采用“软暴力”手段强迫交易、敲诈勒索，构成强迫交易罪、敲诈勒索罪的，对雇佣者、指使者，一般应当以共同犯罪中的主犯论处。
为强索不受法律保护的债务或者因其他非法目的，雇佣、指使他人采用“软暴力”手段非法剥夺他人人身自由构成非法拘禁罪，或者非法侵入他人住宅、寻衅滋事，构成非法侵入住宅罪、寻衅滋事罪的，对雇佣者、指使者，一般应当以共同犯罪中的主犯论处；因本人及近亲属合法债务、婚恋、家庭、邻里纠纷等民间矛盾而雇佣、指使，没有造成严重后果的，一般不作为犯罪处理，但经有关部门批评制止或者处理处罚后仍继续实施的除外。
来源|新华网
附专家解读
鲁兰老师
原司法部预防犯罪研究所研究员
北京大学刑法学博士
四川卓安律师事务所专职律师
庭立方专家顾问
一、对“软暴力”概念理解或许难以精准到位。但是，结合社会生活中发生的现象，软暴力的特征就非常好理解。例如，街头的无业人员、找不到工作的刑满释放人员、刚进入城市的农村青年以及一些崇尚暴力、喜好拉帮结派的人群，被别有用心的组织者、指挥者（当地一霸等）雇佣、纠结在一起（成员相对固定或者非常松散，临时雇佣），以欺诈、敲诈资金财物为目的，从事一系列骚扰、恐吓、威胁普通百姓、个体商户、企业、富有的老人、被掌握把柄（隐私）的企业高管乃至政府官员的行为。
“软暴力”概念界定含义丰富，包含两个目的；两大类违法犯罪手段及若干具体违法犯罪手段；涉及到对象、场景、受害者的心理状态、影响生活工作的程度及手段种类等等，理解运用的时候，既要兼顾全面，也要分拆把握。
应对黑恶势力、黑社会组织犯罪是全球一体化的共同课题。我国现阶段，还没有典型意义上的黑社会组织，还处于黑社会（性质）组织阶段。也正因为是初级阶段（在此意义上，提出“打早”、“打小”是很有针对性和积极意义的），才能显出不择手段、疯狂囤积资金、恶意粗暴骚扰百姓的特征，严重影响社会治安秩序。
（一）“软暴力”的概念，相对于“暴力”、“冷暴力”和“准暴力”而言，更加不易把握。人们会想，既然是严重的违法犯罪，又为何冠之“软暴力”的称谓。因此，《意见》特意通过精准描述，即通过明确“两个目的”、“两类对象”和“四类行为”的界定，对基层一线办案人员办理案件进行具体指导，以期统一认定标准，提升执法办案水准。
软暴力是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响，对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等（实施该类违法罪犯手段时，人数上往往是“以多对少”、其滋事、纠缠、哄闹、聚众造势的程度严重到），足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制。
所侵害的法益，包括人身自由、人身财产安全。其实施滋事、纠缠、哄闹、聚众造势的程度，足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全，影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。
（二）软暴力的犯罪手段，更从传统意义上的“暴力或以暴力相威胁”手段，为职能机关办案人员和广大民众所熟知。黑恶势力为增大其行为的“掩护色”，将行为的表现形式作了一番“包装”，演变为更加规避直接暴力冲突，变更狡猾地采用跟踪、近身贴靠的方式百般骚扰。即便是受害人立即报警，也刚好钻了“因行为人没有使用暴力或暴力相威胁的手段”，公安机关难以“立案”的空子。不难设想，普通老百姓发现自己被跟踪或近身贴靠，都会产生惊恐，从而受到心里强制。
软暴力的违法犯罪手段，还包括威胁揭发隐私、恶意举报以及诬告陷害等，实施其中任一种手段，就足以使受害人难以再正常的生活、工作、生产、经营。
“软暴力”违法犯罪手段通常的表现形式如下：
- 侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段，包括但不限于跟踪贴靠、扬言传播疾病、揭发隐私、恶意举报、诬告陷害、破坏、霸占财物等。
2.扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段（区为两类）。
A.针对公民个人或家庭实施的，包括但不限于非法侵入他人住宅、破坏生活设施、设置生活障碍、贴报喷字、拉挂横幅、燃放鞭炮、播放哀乐、摆放花圈、泼洒污物、断水断电、堵门阻工。
B.针对生产经营场所。通过驱赶从业人员、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、经营场所等。
3.扰乱社会秩序的手段，包括但不限于摆场架势示威、聚众哄闹滋扰、拦路闹事等。
4.其他符合本意见第一条规定的“软暴力”手段。
通过信息网络或者通讯工具实施，符合本意见第一条规定的违法犯罪手段，应当认定为“软暴力”。
二、成熟的黑社会组织，平时很少直接少扰百姓。但是，在初级阶段的，即黑社会（性质）组织的创设成长近阶段，就会为积累犯罪资金疯狂敛财，不惜欺压残害百姓，如“村镇一霸”,催债公司等。
实践中，当“软暴力”由特定主体实施、携带凶器实施、有组织地实施、甚至以暴力相威胁、编造诬陷等恐吓方式实施，更容易让普通老百姓感受到恐怖氛围，实现“软暴力”刻意追求的心里强制。
（一）特定主体所实施的软暴力、让人感到非常惊恐的严重行为，多为曾经受过刑事处罚的成员所实施。开展扫黑除恶专项斗争以来，为体现严厉惩罚首要分子（组织者、指挥者、纠集者）的刑事政策，对于“从犯”和“辅助人员”比较多地适用缓刑（即缓刑比例较高）。然而，事实证明，即便是看似主观恶习不深、社会危害性不大的“从犯”或“辅助人员”，本质上对黑恶势力组织的认同感很强，一定程度上其心理依赖也很强。
监禁改造黑社会（性质）组织成员和黑恶势力群体成员的实践证明，其内心深处都积淀着浓厚的犯罪亚文化价值价值取向，例如拉帮结派、崇尚暴力等。因此，引导教育先入犯罪组织的成员脱离组织，也是国际社会矫正领域面临的共同挑战。
行为人实施“软暴力”，具有下列情形之一，可以认定为足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营。
1.黑恶势力实施的；
2.以黑恶势力名义实施的；
3.曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力以及因强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的；
4.携带凶器实施的；
5.有组织地实施的或者足以使他人认为暴力、威胁具有现实可能性的；
6.其他足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营的情形。
（二）黑恶势力活动猖獗的地区，纠集无正当职业的人群实施软暴力行为，明目张胆地、肆无忌惮地公然欺压百姓。行为时故意通过服饰、发型、身上的配饰（包括纹身）或手持的工具等展示其特定标签，让老百姓一看见他们，自然就会有一种心理恐惧，只要其骚扰达到一定程度，就难以正常地生活、工作、生产、经营。
通过以下方式，足以使他人感知为（这里仅仅要求感知、无须达到明确认识的程度）有组织实施的，应认定为“以黑恶势力名义实施”
由多人实施的，编造或明示暴力违法犯罪经历进行恐吓的，或者以自报组织、头目名号、统一着装、显露纹身、特殊标识以及其他明示、暗示方式，足以使他人感知相关行为的有组织性的，应当认定为“以黑恶势力名义实施”。
（三）共同犯罪中，仅其中部分人行为满足“软暴力”特征，不影响整体人员行为性质的认定。该种情形，在共同犯罪是比较普遍的，因为人数较多、行为方式多样、表现特征及其效果都不一致，为了不遗漏对软暴力违法犯罪的惩治，定罪时不要求所有行为者均达到认定标准，重点是针对首要分子（雇佣者、指挥者或纠集者）的行为性质加以认定。
由多人实施的，只要有部分行为人符合本条第一款第（一）项至第（四）项所列情形的，该项即成立。
虽然具体实施“软暴力”的行为人不符合本条第一款第（一）项、第（三）项所列情形，但雇佣者、指使者或者纠集者符合的，该项成立。
三、“软暴力”的称谓，是司法文件针对黑恶势力、黑社会性质组织违法犯罪的特定称谓，但其手段性质则属于《刑法》规定的黑社会性质组织行为特征（犯罪构成的客观方面规定）；心理恐惧或心理强制属于刑法规定的“威胁”、“恐吓”内涵表述。其意义就是表明，虽然概括提炼出的表现形式是“软暴力”，其犯罪构成的客观方面却符合《刑法》的具体规定，因此对软暴力违法犯罪行为的定罪，完全符合“罪刑法定原则”。因而某种意义上看，虽冠之“软”的形容（相对于暴力），实则不妨理解为“极其恶劣”，蕴含了极大的干扰和严重的折磨之寓意
“软暴力”手段属于《刑法》第二百九十四条第五款第（三）项“黑社会性质组织行为特征”以及《指导意见》第14条“恶势力”概念中的“其他手段”，采用“软暴力”手段，使他人产生心理恐惧或者形成心理强制，分别属于《刑法》第二百二十六条规定的“威胁”、《刑法》第二百九十三条第一款第（二）项规定的“恐吓”。
四、根据《意见》的要求，一线基层办案单位，对实施“软暴力”违法犯罪行为，同时符合其他犯罪构成要件的，按照其他罪名定罪量刑。也就是说，其行为只要符合软暴力特征，就要追究刑事责任，并依照所满足的犯罪构成，即所触犯的具体罪名，分别定罪量刑
（一）《意见》针对软暴力违法犯罪，具体定罪量刑时，通常会触犯的罪名做了列举。明确界定了“多次”的含义及认定标准，而且，鉴于寻衅滋事的表现形式复杂多样，为体现严惩扫黑除恶的宗旨，定罪量刑时，不再区分究竟是否属于同一类型，也不再区分于行为是否已经受行政处罚。
同时符合其他犯罪构成要件的，应当分别的以强迫交易罪、寻衅滋事罪定罪处罚。寻衅滋事行为类别、是否受过行政处罚不影响认定。
《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条至第四条中的“多次”一般应当理解为二年内实施寻衅滋事行为三次以上。三次以上寻衅滋事行为既包括同一类别的行为，也包括不同类别的行为；既包括未受行政处罚的行为，也包括已受行政处罚的行为。
（二）黑恶势力在实施非法拘禁行为时，表现形式不同，时间长短各异。因此，确有必要通过非法拘禁他人的次数、时间等，来识别判定其是否满足非法拘禁罪的构成要件。也是意在强调，非法拘禁行为与非法拘禁罪之间的判定，即“罪与非罪”的判定要谨慎。明确了以“软暴力”手段“进入”或“滞留”，即为构成“非法入侵住宅罪”的前提。
有组织地多次短时间非法拘禁他人的，应当认定为《刑法》第二百三十八条规定的“以其他方法非法剥夺他人人身自由”。非法拘禁他人三次以上、每次持续时间在四小时以上，或者非法拘禁他人累计时间在十二小时以上的，应当以非法拘禁罪定罪处罚。
以“软暴力”手段非法进入或者滞留他人住宅的，应当认定为《刑法》第二百四十五条规定的“非法侵入他人住宅”，同时符合其他犯罪构成要件的，应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。
（三）认定敲诈勒索罪，除了以非法占有为目的、实施“软暴力”手段特征之外，还需要满足《刑法》对敲诈勒索罪规定的“数额较大”或“多次”的具体犯罪构成。《意见》强调，已经受过行政处罚的行为，仍然须计入“三次”计算标准；确定实际刑期时，曾经受到行政拘留的时间应当做折抵计算；行政罚款应当抵扣罚金。同时，当其行为同时从触犯两个以上罪名时，须遵循“从一种重罪”处罚原则。
以非法占有为目的，采用“软暴力”手段强行索取公私财物，同时符合《刑法》第二百七十四条规定的其他犯罪构成要件的，应当以敲诈勒索罪定罪处罚。
《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条中“二年内敲诈勒索三次以上”，包括已受行政处罚的行为。
采用“软暴力”手段，同时构成两种以上犯罪的，依法按照处罚较重的犯罪定罪处罚，法律另有规定的除外。
根据本意见第五条、第八条规定，对已受行政处罚的行为追究刑事责任的，行为人先前所受的行政拘留处罚应当折抵刑期，罚款应当抵扣罚金。
五、根据我国共同犯罪理论，准确划分各个共同犯罪的地位、作用，是公正定罪、贯彻落实“罪刑相适应”原则的前提和基础。因此，对于黑恶势力实施的软暴力行为，构成共同犯罪的须确定主犯，明确雇佣者、指使者一般应以共同犯罪的主犯论处的判断标准，是极其有意义的。值得强调的，实施何种行为，与构成何种犯罪之间，还是有本质区别的。在定罪量刑的时候，应当坚持符合犯罪构成要件的立场。不符合犯罪构成要件的，不能作为犯罪处理。
（一）强迫交易罪、敲诈勒索罪：实践中，强迫交易行为屡见不鲜，例如，黑恶势力以软暴力形式（威胁揭发隐私、恶意举报以及诬告陷害等），强买强卖；强迫他人提供服务或者强迫他人接受服务，甚至直接威胁或者伤害到被害人的人身权利和财产权利。
在敲诈勒索犯罪中，所谓的要挟方式，即软暴力方式主要包括抓住被害人的某些把柄，或制造某种迫使其交付财物的借口，例如，揭发偷盗、披露隐私或者掌握其生活腐败隐私照片等等，逼迫被害人交出财物。
雇佣、指使他人采用“软暴力”手段强迫交易、敲诈勒索，构成强迫交易罪、敲诈勒索罪的，对雇佣者、指使者，一般应当以共同犯罪中的主犯论处。
（二）非法拘禁、非法侵入住宅罪、寻衅滋事罪
实际生活中，非法拘禁他人的行为，也不一定是完全剥夺他人人身自由。对于人身自由控制存在着“限制”或者“剥夺”两种形式。拘禁地点包括：住宅、办公场所、宾馆等地。同时，非法拘禁行为往往伴随着对被害人的殴打、侮辱等行为。
软暴力寻衅滋事的典型案例一：2017年11月至2018年1月，一名自称“王大鹏”的男子多次带领多人对受害人张某进行一系列“软暴力式”寻衅滋事。通过多次恐吓辱骂、监视行踪、私自对受害人车辆安装定位追踪器、追堵车辆、故意制造车辆刮擦事故等，只所以采取这一切行为的动机和目的就是为了催债。
被称为浙江“软暴力讨债第一案”：“砰”的一声响，家里的窗户玻璃被砸碎了；欠债后被讨债人骚扰，动不动来“谈谈心”；短信、语言威胁“再不还钱就断手断脚”……这样的事情，没有用传统暴力手段，也让人心理恐慌。，2013年12月，一伙无业游民采取跟踪、守候、拉横幅等方式强行讨债、索赔的案件，在舟山中级法院审理，6名被告人均获刑。认定的罪名是故意伤害罪、聚众斗殴罪和寻衅滋事罪等。
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