转自：刑事法律实务

来源：今日头条号-身边的刑法

【案件回放 】2019年10月2日晚，孙某去县城一家KTV唱歌，22岁姑娘刘某在KTV上班陪客人喝酒。二人搂搂抱抱欢唱了几个小时，意犹未尽，互留了微信，并以2000元的价格要求刘某陪孙某一夜。23日凌晨1点，孙某和刘某一起去了酒店，发生了性关系，孙某给了刘某2000元。拿了钱后，刘某打算离开酒店，孙某认为自己花了2000元，刘某应该陪自己一夜，不肯放其离开，在刘 某的强烈反抗下，与其发生了性关系。刘某一怒之下，威胁孙某，若不放自己离开，便要报警说蒋某强奸。孙某坚持不肯放，凌晨3点，刘某便报警。

本案例根据已发生的真实案件改编，略去个别情节，但仍尊重了案件的基本事实，对行为人的行为定性不会产生影响。以下笔者结合案例，根据刑法相关规定，展开讨论。

本案在定性上存在争议

有观点认为：刘某的行为已经涉嫌卖淫，而孙某并不存在强奸的行为，其行为认定为嫖娼。在查清事实后，刘某因初次卖淫且认错态度良好，涉嫌卖淫被处以行政拘留4日的处罚，并追缴刘某嫖资2000元，孙某涉嫌嫖娼被行政拘留4日。

另有观点认为：孙某与刘某之间达成的有偿性交易无效，应依法没收其嫖资，双方第一次性行为系卖淫嫖娼行为；双方发生第二次性关系时，孙某违背刘某意志，强行与其发生性关系的行为，涉嫌强奸罪。

本文赞成后一种观点。

孙某与刘某达成的性交易协议无效，双方系卖淫嫖娼行为

包夜协议无效

孙某与刘某达成的，以2000块钱陪孙某一夜的协议，因违反法律的强制性规定，属于非法交易，其协议无效，2000元嫖资应依法予以没收。

双方系卖淫嫖娼行为

《治安管理处罚法》第六十六条 卖淫、嫖娼的，处十日以上十五日以下拘留，可以并处五千元以下罚款；情节较轻的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款。

卖淫嫖娼是指不特定的同性之间或者异性之间以金钱、财物为媒介发生性关系，不包括推油等按摩服务，但包括性交、口淫、手淫、肛交等行为。卖淫嫖娼系妨害社会管理秩序的有伤风化的违法行为。

本案中，孙某与刘某以2000元钱为媒介，发生性关系的行为，为违反治安管理处罚法的卖淫嫖娼行为。

孙某涉嫌强奸罪

《刑法》第二百三十六条　【强奸罪】以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。

强奸罪是采取暴力、胁迫或其他手段，违背妇女意志，强行与其发生性关系的行为。本罪侵犯的法益是妇女性的自已决定权，即妇女与谁、何时、何地、以何种方式发生性关系，完全由妇女自已决定。否则就侵犯了妇女性的自已决定权，侵犯了刑法保护的法益，可能涉嫌强奸罪。

案件事实：刘某打算离开酒店，孙某认为自己花了2000元，刘某应该陪自己一夜，不肯放其离开，在刘 某的强烈反抗下，与其发生了性关系。

本案中，孙某与刘某发生第一次性关系时，完全基于刘某自愿，因此，在不存在侵犯刘某性的自已决定权的问题，是基于刘某对自己性的决定权的放弃的承诺，为有效承诺。但是在刘某不再想陪孙某时，孙某强制不让其离开，且不顾刘某反抗，强行与其发生第二次性关系的行为，侵犯了刘某性的自已决定权，侵犯了刑法保护的法益，其行为具有客观违法性，同时，在当时情况下，孙某认识到刘某非自愿与其发生性关系，因此，刘某具有强奸的主观故意。

因此，孙某与刘某第二次发生性关系的行为，涉嫌强奸罪。

结语：通过以上分析，孙某与刘某之间达成的有偿性交易协议无效，其嫖娼应依法予以没收；双方发生的第一次性关系，系违反《治安管理处罚法》的卖淫嫖娼行为，应依法予以行政处罚；第二次发生性关系的行为，违背了刘某的意志，侵犯了刘某性的自已决定权，侵犯了刑法保护的法益，涉嫌强奸罪，应依法予以刑事处罚。