转自：法纳刑辩
来源：《刑事审判参考》第122集、说刑品案
作者：最高人民法院审判监督庭 齐 素
指导案例第1338号
王X1故意杀人案
——共同犯罪人先后归案后被分案起诉，法院能否并案审理
一、基本案情
原审被告人王X1（先归案），女，汉族，19XX年9月15日出生。2004年9月1日被逮捕。
同案被告人王X2（后归案），基本情况略。
河南省周口市人民检察院以周检刑诉（2005）XX号起诉书指控被告人王X1犯故意杀人罪，向周口市中级人民法院提起公诉。周口市中级人民法院以故意杀人罪判处王X1死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。
宣判后，王X1提出上诉，河南省高级人民法院裁定，撤销原判，发回重审。周口市中级人民法院作出与前次相同的判决。在法定期限内没有上诉、抗诉。河南省高级人民法院经复核，裁定撤销原判，发回重审。
周口市中级人民法院再次以故意杀人罪判处王X1死刑，缓期二年执行，剥夺政治权利终身。宣判后，王X1又提出上诉，河南省高级人民法院裁定，驳回上诉，维持原判。附带民事诉讼原告人王某不服，提出申诉。
河南省高级人民法院复查期间，同案人王X2归案，周口市人民检察院以周检刑诉（2012）XX号起诉书指控被告人王X2犯故意杀人罪，向周口市中级人民法院提起公诉。
河南省高级人民法院对王X1故意杀人申诉一案作出由该院再审的决定，并裁定，撤销第一审判决、第二审裁定，发回周口市中级人民法院重新审判。
周口市中级人民法院对王X1故意杀人再审案与被告人王X2故意杀人案(以下简称“两王案”)并案审理。
被告人王X1辩称，是王X2杀死王某某并分尸，自己没有参与杀害王某某，且有自动投案情节。其辩护人辩称，本案事实不清，证据不足；本案定性不妥，应定王X1包庇罪为宜；王X1有主动投案情节。
周口市中级人民法院经审理查明，自2001年以来，身为河南省沈丘县周营乡政府计生办工作人员的被告人王X1与同乡地税所的董某有不正常的男女关系，王X1找到同乡黄孟营村计生专干的被告人王X2，要求帮忙杀害董某的妻子被害人王某某。
2004年8月18日上午，王X1先将王某某骗至沈丘县周营乡政府办公室三楼其住室内，后让王X2来周营乡政府。
王X2到周营乡政府王X1住室后，王X1先掐着王某某的脖子又用被子捂王某某的嘴，王X2也帮忙掐王某某的脖子，二被告人共同将王某某掐死。王X1交给王X25 000元雇金后王X2逃离现场。之后，王X1买刀将王某某尸体肢解成六部分。
其中王某某尸体腰部以上至头部及腰部以下至两膝盖被王X1藏匿于沈丘县周营乡政府高某住室内，左右小腿及左右两脚被王X1藏匿至沈丘县周营乡政府后院的草丛中。经鉴定，死者系被人机械性窒息死亡，并被肢解。
周口市中级人民法院认为，被告人王X1、王X2共同故意非法剥夺他人生命，其行为均已构成故意杀人罪。公诉机关指控罪名成立。本案系共同犯罪，王X1、王X2均系主犯。
王X1为了达到与被害人王某某丈夫结婚的目的，与王X2事先预谋并与王X2共同实施杀害王某某的行为，后王X1肢解被害人王某某尸体，藏匿、抛弃尸块，系犯意的提起者、杀害王某某、肢解王某某尸体、抛弃藏匿尸块的实施者，其犯罪动机卑鄙，手段残忍，性质恶劣，社会影响极其恶劣，罪行极其严重，应予严惩。
依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第五十七条一款、第三十六条、第二十五条第一款的规定，以故意杀人罪判处被告人王X1死刑，剥夺政治权利终身。
(被告人王X2的判决情况略)
宣判后，王X1提出上诉。
河南省高级人民法院经审理，依法驳回王X1的上诉，并依法报请最高人民法院核准。
二、主要问题
（一）周口市人民检察院没有重新制作起诉书，开庭时分别宣读了针对被告人王X1、王X2指控内容不同的起诉书，周口市中级人民法院决定对“两王案”并案审理，这一程序是否适当？
（二）按审判监督程序改判被告人王X1死刑是否违反再审不加刑原则？
三、裁判理由
(一)本案并案审理程序适当
第一审人民法院将属于再审程序的王X1案和属于普通程序的王X2案按照第一审程序并案审理，检察机关是否应当并案起诉的问题，看似两诉合并为一诉的问题，实质上是涉及共同犯罪的被告人王X1、王X2先后被抓获，对先归案的王X1的判决业已生效，因而对后归案的王X2是一审，对王X1案是再审。
对于该问题，刑事诉讼法没有规定，《最高人民法院最高人民检察院 公安部 国家安全部 司法部 全国人大法制工作委员会<关于实施刑事诉讼法若干问题的规定>》(以下简称《六部委规定》)第三条第(二)项规定，共同犯罪的案件，人民法院、人民检察院、公安机关可以在其职责范围内并案处理。
司法实践中，对于同属一个程序的案件，并案处理没有异议，但对分属于不同程序的案件，如本案，一个是再审第一审案件，一个是普通程序第一审案件，能否合并审理意见不甚一致，即便合并审理，案号是使用普通程序的案号，还是使用再审程序的案号也有分歧。
我们认为，不管是普通程序第一审案件，还是再审程序第一审案件，归根到底，都是第一审案件，存在并案审理的程序基础，且并案审理更有利于查明案件事实，可能存在的案号问题只是技术性问题，实践中，有的合并为一个案号，或初字号（普通程序），或再字号(再审程序)；有的列两个案号，既有初字号，又有再字号。
就本案而言，周口市人民检察院对“两王案”没有并案起诉，周口市中级人民法院决定并案审理时，该院在开庭中分别宣读了针对王X1、王X2指控内容不同的起诉书，程序适当。理由如下：
1.周口市人民检察院对“两王案”已不具备并案起诉的条件。
关于检察机关并案处理的方法，《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第四百五十八条规定，在人民法院宣告判决前，人民检察院发现遗漏的同案犯罪嫌疑人或者罪行可以一并起诉和审理的，可以追加、补充起诉。
我们认为，此处一并处理的方法就是在先到案的王X1案起诉书的基础上，追加、补充起诉王X2及王X1的罪行。
然而本案存在的问题是，河南省高级人民法院对王X1案提起再审，并于2013年8月30日作出刑事附带民事裁定，撤销原生效裁判，发回周口市中级人民法院重新审判前，周口市人民检察院已于2012年5月21日将王X2案起诉到周口市中级人民法院。
只有将王X2案的起诉书撤回，才可以实现“两王案”并案起诉。
《人民检察院刑事诉讼规则(试行)》第四百五十九条第一款规定了撤回起诉的七种情形：不存在犯罪事实的；犯罪事实并非被告人所为的；情节显著轻微、危害不大，不认为是犯罪的；
证据不足或证据发生变化，不符合起诉条件的；被告人因未达刑事责任年龄，不负刑事责任的；法律、司法解释发生变化导致不应当追究被告人刑事责任的，以及其他不应当追究被告人刑事责任的。
而王X2案不符合上述条件，故起诉书不能撤回，“两王案”也就无法实现并案起诉。
因而，本案复杂的不是撤回起诉的程序问题，而是撤回起诉没有法律或司法解释上的根据。但该案已经恢复到一审程序，开庭时同时宣读两份起诉书由法院依法认定犯罪事实不违反法律规定。
2.人民法院可以直接将两案并案审理。在检察机关不能将“两王案”并案起诉的情况下，人民法院直接将两案并案审理，一起开庭，一起作出判决，并不违反法律规定。
综上，在周口市人民检察院不能并案起诉的情况下，周口市中级人民法院决定对“两王案”并案审理，周口市人民检察院在出庭支持公诉同时宣读“两王案”指控内容不同的起诉书，并无不当。
(二) 本案判决结果不违背再审不加刑原则
原审被告人王X1因犯故意杀人罪，被判处死刑缓期二年执行，剥夺政治权利终身。
判决发生法律效力后，因被害人家属申诉，案件进入复查程序，复查期间，因王X2归案，王X1案被河南省高级人民法院提审，后又撤销原判，发回重审，在与王X2案并案审理后，王X1依法被改判死刑立即执行，剥夺政治权利终身。
王X1的刑罚由死刑缓期二年执行改判为死刑立即执行是经再审作出的，这就产生了再审判决是否违反了非抗诉再审不得加重原审被告人刑罚原则的问题。因此，有必要对再审不加刑原则及其相关规定作进一步研究。
我国刑事诉讼法对再审不加刑并没有明确的规定，只是最高人民法院结合各级人民法院的司法实践，根据我国刑事诉讼法规定的上诉不加刑的原则引申出的一条原则规定，通过司法解释回归适用于司法实践中，成为再审程序中应当遵循的一项基本原则。
《最高人民法院关于适用<中华人民共和国刑事诉讼法>的解释》(以下简称《解释》)第三百八十六条规定，除人民检察院抗诉的以外，再审一般不得加重原审被告人的刑罚。
对此，一种观点认为，此处“一般”应与前句“除检察机关抗诉的以外”相联系，意即除检察机关抗诉的以外，再审一律不得加重原审被告人刑罚；
另一种观点认为，“一般”属于哲学名词，是指一切事物，或者许多个别事物所属的一类事物；亦指事物的共性。反义词是突出、特殊、特别。
望文生义，既然“一般”不得加重刑罚，那么，在“特殊”情况下则可以加重刑罚。
我们认同第二种观点，这也是解释制定者的本意，如果将再审不加刑的例外情况仅限于人民检察院的抗诉，恐不能适应目前审判实践的需要，在个案的审判中不能实现罪刑相一致的原则，不能实现公平正义。
当然，法官也不能对“特殊”进行扩大化理解，应谨慎适用再审不加刑原则之“一般”规定，牢固树立公正司法、尊重和保障人权的理念，吸纳和树立程序安定、禁止双重危险等理念，强化再审不加刑的理念，保证再审不加刑原则在司法实践中的贯彻落实，确保公正司法，切实维护原审被告人的合法权利，不断提高司法的公信力，努力让人民群众在每一个司法案件中感受到公平正义。
本案中，再审是被害人近亲属申诉引发，基于前述理由，本不应加重原审被告人的刑罚。然而，由于本案出现了新的犯罪事实，故再审对王X1判处死刑，没有违反再审不加刑原则。理由如下：
1.再审不加刑适用于再审事实与原判事实相同的情况。
再审程序的目的是保障原审被告人的诉讼权利，使原审被告人就此前刑事诉讼产生的错误得到一个特别救济的权利。
如果再审确认的事实和生效裁判确认的事实相同，从再审程序设置的目的出发，再审判决不得加重原审被告人的刑罚，这是再审不加刑的应有之意。
2.当再审出现新的犯罪事实时，可以加重原审被告人刑罚。
再审时王X1案罪行发生变化，一是犯罪人数由王X1一人变为王X1与王X2二人。原生效裁判认定王X1一人故意杀人致被害人王某某死亡。经再审确认，王X1与王X2合伙将王某某杀害。
二是王X1在犯罪中的地位和作用大于王X2，是罪行最为严重的主犯。
对于王X1案，在原审中，出于趋利避害的本能，王X1将杀害王某某的责任都推给王X2，致原生效裁判对本案是由王X1一人作案，还是与王X2共同作案不清，二人的地位和作用不清，故留有余地对王X1判处死刑，缓期二年执行。
王X2到案后，经再审确认，犯意由王X1提起，王X2由王X1纠集，王某某也是由王X1骗至案发现场沈丘县周营乡政府办公室三楼其住室内，伙同王X2对王某某实施掐脖、绳勒致王某某死亡的是王X1。
在王X2逃离现场后，买刀并持刀将王某某尸体肢解的还是王X1。王X1犯罪动机卑劣，手段极其残忍，罪行极其严重，在共同犯罪中属于罪行最为严重的主犯。
据此，原生效裁判所裁量的刑罚已经不符合罪责刑相适应的原则，唯有加刑才能体现公平正义，实现案件处理的法律效果和社会效果的有机统一。
这与上诉不加刑原则规定的精神是一致的。我国刑事诉讼法第二百二十六条规定[注：此处为修正前的刑事诉讼法，对应修正后的刑事诉讼法第二百三十七条]，第二审人民法院审理被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。
第二审人民法院发回原审人民法院重新审判的案件，除有新的犯罪事实，人民检察院补充起诉的以外，原审人民法院也不得加重被告人的刑罚。
本案再审程序因王X2到案而启动，检察机关虽没有按照并案处理的方式，以王X1起诉书为基础追加、补充起诉王X2及其犯罪事实，但其在人民法院决定将“两王案”并案审理时，同时宣读了两案的起诉书，尤其是王X2的起诉书将二人的罪行指控的清晰明确。
我们认为，该起诉书尽管不是典型意义补充起诉，但可以视为补充起诉的一种有效方式。
综上，由于王X2到案，检察机关对王X2、王X1二人故意杀人罪行进行了有效的指控，并得到再审确认，故再审判决将王X1的刑罚由死刑缓期执行改判为死刑立即执行，符合法律和司法解释规定，并未违反再审不加刑的原则。
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