开栏语：
合规经营是企业健康发展的根基，其中刑事合规是企业生存的底线。但受法律知识和经验的限制，很多企业管理者甚至企业的法务人员都无法准确识别刑事风险，更谈不上进行刑事合规管理。
为了帮助企业和企业管理者更好地进行刑事风险识别，本刊开设“企业合规”专栏，特邀具有丰富理论研究和实践经验的娄秋琴律师以企业管理刑事合规为主，辅以部分金融合规的内容，为企业保驾护航。
近年来，企业合规已经成为一个热门的话题，受到各界广泛关注。仅从字面上来看，“合规”的英文表述是compliance，是遵循规定的意思，这里的规定既包括法律法规，也包括规范规章，因为任何人都应当遵纪守法，企业也不例外。目前各界所探讨的企业合规，主要是指企业的合规管理，其本质上是一种公司治理机制°作为企业，如果无法在短时间内建立完善的合规体系，但至少应当做到刑事合规，防控刑事风险，因为刑事风险产生的后果是致命的，且诱发刑事风险的因素很多，覆盖面也很广。做好刑事合规，是企业管理的必修课。
企业刑事风险后果之重
所谓刑事风险，是指因触犯刑法构成犯罪而遭受刑事处罚的风险。我们都知道，刑事处罚是目前法律制裁中最严厉的制裁手段，它可以剥夺人身自由，甚至剥夺人的生命。对于企业而言，如果构成单位犯罪的，实行的是双罚制，一方面监管机关要对企业判处罚金，使其遭受经济损失；另一方面还要对企业的主管人员和直接责任人判处刑罚，使其丧失自由乃至生命。相比于其他风险，刑事风险是最严重的一种风险，它除了可以使自然人致命外，还可能使企业“致命”。一方面，如果企业作为犯罪单位被起诉或者被宣告有罪，其经营资格可能被剥夺，即使未被剥夺，其社会声誉也将大大降低；另一方面，很多企业的管理尚不完善，企业的生存和发展与其创始人及核心团队密切相关，一旦创始人或核心团队成员触及刑事风险被剥夺人身自由，无法继续从事经营活动，企业一般也很难存活下去。实践中已经出现了很多惨痛的例证，一些企业作为曾经的行业巨头，曾经拥有无比辉煌的业绩，却因引发了刑事风险而轰然崩塌，最终退出了历史的舞台。因此，做好刑事合规，防控刑事风险，是企业管理的必修课。
企业刑事风险诱发因素之多
很多企业管理者认为，刑事风险离自己和企业很远，只要自己不主动实施犯罪，就不会引发刑事风险。可实践中大量存在这样的情况:虽然企业管理者主观上没有犯罪意识，但事实上却仍然引发了刑事风险。笔者曾经代理过大量企业或企业管理者犯罪的案件，虽然其中有大约10起案件的被告人最终未被认定为犯罪，但相关人员也遭遇了前期被羁押的牢狱之灾。究其原因，主要还是其行为存在不合规之处。从笔者多年的执业经验来看，企业引发刑事风险的因素很多，既有社会层面的，也有企业和企业管理者自身层面的。
第一，就社会层面而言，企业要经营，不可避免地要与外界打交道，生意场上的竞争对手、合作方、客户，甚至是一起创业打拼的搭档，在产生纠纷的情况下，都有可能利用企业或者企业管理者不合规之处，动用刑事手段进行控告或者举报。比如，为了解决合同纠纷中的债权债务问题而通过刑事控告合同诈骗罪引发的刑事风险，以及因股东控制权纷争或者股东与经营层之间的纷争引发职务侵占或者挪用资金罪的刑事风险。
第二，就企业自身而言，很多企业存在管理上的漏洞，要么在岗位设置时权责不明；要么没有树立合规的企业文化，因此诱发企业高管或者工作人员侵占、挪用企业财产或资金;要么通过商业贿赂、虚假广告等非法手段开拓市场进行营销。由于企业在管理上缺乏“隔离墙”的构建，会产生员工的个人犯罪行为给企业带来刑事风险的隐患。
第三，就企业管理者个人而言，很多企业管理者虽然是经营能手、管理能手、业界精英，但其对法律尤其是刑事法律可能是“无知者”，虽然其主观上不想犯罪，但由于对很多法律并不了解，尤其是一些不常发的犯罪，如背信损害上市公司利益罪，签订、履行合同失职被骗罪，拒不履行网络安全管理义务罪，准备网络违法犯罪活动罪，帮助网络犯罪活动罪等，所以很容易在无知中引发刑事风险。
由此可见，企业和企业管理者的刑事风险并不都是因为主动积极追求犯罪而产生的，很多时候是在“被动”和“无知”中引发的。为了防范这类风险，企业和企业管理者就应当将刑事风险作为一门必修课。
企业刑事风险涵盖面之广
刑法是所有部门法的后盾法，它涉及社会生活的方方面面。对于企业刑事风险而言也一样，它也涵盖在企业活动的各个方面，从企业的设立到最后的清算破产，从劳动用工到人员治理，从融资到投资，从产品质量管理到知识产权管理，从财务管理到市场运作，每一个环节、每一个模块，都有可能涉及刑事风险。
在本专栏中，笔者在即将出版的关于企业合规的专著中根据自己多年的执业经验，针对上述主要环节和模块总结梳理企业和企业管理者可能面临的常见的刑事风险，希望对企业和企业管理者在识别刑事风险时有所帮助。
当然，这都还只是针对在我国境内可能触及的刑事风险。随着“一带一路”倡议的深入开展，越来越多的中国企业在海外投资、经营、上市。由于各国和地区的法律渊源不同、法律规定不同、司法环境不同，中国企业很容易因“水土不服”而滋生更多的刑事风险。
目前，海外的中国企业在反腐败、反垄断、反洗钱、反金融欺诈、数据隐私保护等领域涉及的刑事风险也较多。除了实体法的不同之外，海外的程序法也存在很大不同，如大陆法系国家和英美法系国家在司法程序上就存在重大差异。因此，对于企业而言，不管是在国内还是走出国门，刑事风险涵盖面都很广，努力做好企业刑事风险是企业管理的必修课。
发表评论