小满节气当日，奥迪发布了一支由刘天王出镜拍摄的广告视频，随着明星效应和品牌效应的双重结合，很快在微博热搜上引起广泛关注。与此同时，一名叫“北大满哥”的博主，在微博上传了一支对比视频。显而易见，奥迪的广告文案几乎是逐字逐句的照搬‘北大满哥’于2021年小满节气当日发布的另一支视频文案。顿时奥迪与刘天王陷入到抄袭的舆论当中。
奥迪的广告文案是否属于抄袭？奥迪公司、广告文案公司是否应当承担侵权责任？是否构成《刑法》上的侵犯知识产权罪？笔者通过本篇文章为大家逐一分析。
1、如果要认定奥迪的广告文案构成抄袭，应当要先确定被抄袭的对象属于“作品”。
依据《著作权法》第2条：作品是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。“北大满哥”智力创作的成果是具有独创性的，通过修辞、语言结构、修改的诗词等方式表达思想感情，构成作品，依法受到《著作权法》保护。
2、奥迪公司、广告代理公司是否承担侵权责任？
如果奥迪公司主张自己不存在侵权行为，需要提供合法的抗辩事由。如果文案确为“北大满哥”作品，奥迪未经授权擅自使用小满节气的广告文案，并且拍摄、发布广告视频，著作权人可以起诉其中部分或所有侵权者。
广告代理公司未经著作权人“北大满哥”的许可，基本摘抄（借鉴了思想情感，还照搬了著作权人的语言风格和修辞手法）于原作品的文案而使用于广告当中，已构成侵权。
提起诉讼后，被法院认定构成著作权侵权，奥迪、广告代理公司等作为共同侵权人，依据《广告法》第68条第5款规定，广告主、广告经营者、广告发布者违反本法规定，存在侵犯他人合法民事权益的行为，依法承担民事责任。依据《著作权法》第52条规定，各侵权人承担停止侵权行为、消除影响、赔礼道全、赔偿损失等责任。奥迪公司委托了广告代理公司策划广告文案、为代言人拍摄广告，奥迪公司、广告代言人分别与广告代理公司签订合同，可以根据合同约定要求广告公司赔偿损失。因此，奥迪公司、广告代言人可以在向著作权人承担侵权责任后，依相关合同约定向广告代理公司追究违约和损害赔偿责任。
3、是否构成《刑法》上的侵犯著作权罪？
《刑法》第217条：以营利为目的，有下列侵犯著作权情形之一，违法所得数额较大或者有其他严重情节的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金；违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的，处三年以上七年以下有期徒刑，并处罚金：
（一）未经著作权人许可，复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的；
（二）出版他人享有专有出版权的图书的；
（三）未经录音录像制作者许可，复制发行其制作的录音录像的；
（四）制作、出售假冒他人署名的美术作品的。
犯罪构成要件：
（1）客体要件：本罪的客体为复杂客体，它既侵害了国家的著作权管理制度，也侵害了他人的著作权和与著作权有关的权益。
（2）客观要件：客观方面表现为侵犯著作权和与著作权有关权益，情节严重的行为。
（3）主体要件：侵犯著作权罪的主体为一般主体，既包括达到刑事责任年龄，并具有刑事责任能力的自然人，也包括经国家批准和未经国家批准从事出版、发行活动的单位。
（4）主观要件：本罪在主观方面表现为故意，并且具有营利的目的。
区别侵犯著作权罪和民事侵权行为的重要标准，是违法所得数额较大或者有其他严重情节。虽有侵犯著作权的行为，但没有达到违法所得数额较大或者情节并不严重的，属于一般民事侵权行为，不能作为犯罪处理。这里的“违法所得数额较大”是指个人违法所得数额在2万元以上，单位违法所得数额在10万元以上。
“有其他严重情节”是指：
（1）因侵犯著作权曾经两次以上被追究行政责任或者民事责任，又侵犯著作权的；
（2）个人非法经营数额在10万元以上，单位非法经营数额在50万元以上的；
（3）造成其他严重后果或具有其他严重情节的。
结合上述论述，在本案中，奥迪公司、广告代理公司虽有侵犯著作权的行为，但没有达到违法所得数额较大或者情节并不严重的，属于一般民事侵权行为，不构成刑事犯罪。
笔者分享以下三个侵犯著作权罪的案例，以期读者对该罪名能够进一步了解。
案例1：上海陈某等侵犯影视作品著作权案
2017年7月以来，陈某等人运营“子墨影视网”“秋霞电影网”“最快资源网”等10个盗版影视资源网站，下载、传播包括《流浪地球》等春节档电影在内的影视作品2400余部，并通过添加境外赌博网站广告获利，涉案金额1250余万元。2019年11月，上海市第三中级人民法院以侵犯著作权罪，判处陈某有期徒刑四年六个月，并处罚金五十万元；判处林某有期徒刑二年十个月，并处罚金十七万元；其余6人分别被判处有期徒刑并处罚金。
案例2:山西长治“圣城家园网”侵犯著作权案
2019年1月，朱某某等以营利为目的，盗用他人身份信息进行网站备案，大量提供未经授权的电影、音乐、游戏、软件等盗版资源供会员公开下载，通过会员费与广告牟利，涉及影视作品16700余部、音乐作品16300余个、游戏作品4700余个、软件作品9900余件，网站注册会员达200万人次，点击量达13亿次。2019年12月，长治市壶关县人民法院以侵犯著作权罪，判处朱某某等人有期徒刑三年六个月不等，并处罚金八十一万元不等。
案例3:江苏徐州“5·10”侵犯图片作品著作权案
2015年以来，雷某投资建设7kk图片网，由谢某某负责网站管理与图片编辑。二人未经著作权人许可，擅自传播他人图片作品，并植入广告牟利240万余元。网站非法传播图片累计290万余张，经抽取3798张照片鉴定，均与著作权人原版照片构成实质性相似。2019年2月，徐州市中级人民法院以侵犯著作权罪，判处雷某有期徒刑三年缓刑四年，并处罚金一百三十万元；判处谢某某有期徒刑一年六个月缓刑二年，并处罚金十万元。
结语
此次事件给广大企业和代言人带来了警示，企业在进行广告宣传时，应当要加强知识产权的风险把控，避免陷入到民事纠纷，甚至是刑事犯罪中。各企业可以通过刑事合规，以刑事法律法规的标准来识别、评估企业在经营管理活动中可能发生的刑事法律风险，增强企业刑事犯罪风险预防及控制能力，同时也有利于刑事法律预防犯罪功能的实现。
发表评论