转自：法纳刑辩
来源：节选自《刑事审判参考》
撰稿：最高人民法院刑五庭 曾广东 姜远亮
张XX故意杀人、盗窃案——交代司法机关尚未掌握的案发起因构成其他犯罪的，是否属于自首
一、基本案情
被告人张XX，男，19XX年X月XX日出生，中国农业银行长X县支行退休职工。因涉嫌犯故意杀人罪、盗窃罪于2009年12月10日被逮捕。
吉林省松原市人民检察院以被告人张XX犯故意杀人罪、盗窃罪，向松原市中级人民法院提起公诉。
被告人张XX对公诉机关指控的事实和罪名无异议，但辩称其故意杀人和盗窃事实均是其主动向公安机关交代的。
其辩护人提出，张XX在公安机关讯问故意杀人犯罪时，主动交代了伙同孙XX盗窃中国农业银行长X县支行（以下简称XX农行）金库及杀害孙XX的事实，对故意杀人罪属坦白，对盗窃罪属自首。
松原市中级人民法院经公开审理查明：2002年年初，被告人张XX与XX农行守库员孙XX密谋盗窃该行金库，并由孙事先盗得金库钥匙和密码。
2002年5月23日，XX农行进行内部装修，监控设备均被拆除。二人见时机成熟，即约定当晚动手。当日22许，张XX潜入XX农行办公楼院内，按事先约定在二楼窗台处拿到孙XX所放的金库钥匙和写有密码的字条进入金库，窃得现金人民币（以下币种均为人民币）150万元后逃离现场。
后张XX未按约定分给孙XX70万元，先后仅分给孙30万元赃款。孙XX一直向张XX索要剩余的40万元。因张XX使用赃款投资建厂亏损，已无力给付孙XX剩余的40万元，又恐孙将盗窃XX农行金库之事泄露，遂产生杀人灭口之念。
2009年10月22日14时许，张春 亭以支付余款为由，驾驶尼桑轿车搭载孙外出，伺机作案。当日22时许，当行至吉林省长X县XX镇龙凤村附近时，张XX趁孙XX下车小便之机，用事先备好的绳索紧勒孙的颈部，致其机械性窒息死亡。
松原市中级人民法院认为，被告人张XX以非法占有为目的，伙同他人窃取银行金库150万元，数额特别巨大；事后又因分赃不均，唯恐罪行败露而杀人灭口，其行为分别构成盗窃罪、故意杀人罪。
关于张XX的辩解及其辩护人提出的辩护意见，经查，张XX在公安机关确定其有杀人作案嫌疑，被刑事拘留并经多次讯问后，才交代其故意杀人以及伙同孙XX盗窃XX农行150万元的犯罪事实。其供认故意杀人犯罪，不符合主动坦白的条件。
其交代伙同孙XX盗窃银行150万元的犯罪事实，属于交代故意杀人犯罪事实的部分内容，是杀害孙XX的起因，虽然盗窃犯罪应单独定罪，但依照《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》的有关规定，该种情形不符合自首的构成条件，故张XX及其辩护人的辩护意见不能成立，不予采纳。
张XX杀人动机卑劣，手段残忍，后果特别严重，应依法严惩。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十二条、第二百六十四条、第五十七条第一款、第六十九条之规定，松原市中级人民法院判决如下：
被告人张XX犯故意杀人罪，判处死刑，剥夺政治权利终身；犯盗窃罪，判处无期徒刑，并处没收个人全部财产；决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产。
一审宣判后，被告人张XX以其主动交代伙同孙XX盗窃XX农行的事实，应认定自首等理由提出上诉。其辩护人亦提出张XX对盗窃罪构成自首等辩护意见。
吉林省高级人民法院经二审审理认为，被告人张XX在公安机关尚不掌握其盗窃犯罪的情况下，主动交代其伙同孙XX盗窃银行金库的事实，对其盗窃犯罪可以认定为自首，但不足以对其从轻处罚。
根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十九条第一项及《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第二条之规定，裁定驳回上诉，维持原判，并依法报请最高人民法院核准。
最高人民法院经复核认为，被告人张XX故意非法剥夺他人生命，其行为构成故意杀人罪；伙同他人盗窃金融机构，其行为又构成盗窃罪。
张XX伙同他人盗窃金融机构资金，数额特别巨大；又为灭口而杀害盗窃犯罪的共同作案人，犯罪情节恶劣，社会危害极大，罪行极其严重，应依法惩处并数罪并罚。
第一审判决、第二审裁定认定的事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。
依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十九条和《最高人民法院关于复核死刑案件若干问题的规定》第二条第一款的规定，裁定核准吉林省高级人民法院（2010）吉刑一终字第157号维持第一审对被告人张XX以故意杀人罪判处死刑，剥夺政治权利终身；
以盗窃罪判处无期徒刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产；决定执行死刑，剥夺政治权利终身，并处没收个人全部财产的刑事裁定。
二、主要问题
被告人归案后交代公安机关尚未掌握的案件起因构成其他犯罪的，是否属于自首
三、裁判理由
本案是一起盗窃犯之间因分赃不均而引发的带有“黑吃黑”性质的故意杀人案件。被告人张XX伙同被害人孙XX盗窃XX农行150万元现金后，因无力支付剩余的40万元赃款，为灭口而将同伙孙XX杀害。
张XX在公安机关确定其有故意杀人犯罪嫌疑被刑事拘留后，供认了杀害孙XX的犯罪事实，并交代了作案的起因，由此牵出2002年XX农行金库被盗案。
关于张XX对盗窃犯罪是否构成自首，两级检察机关看法不同，一、二审法院亦意见不一。
根据刑法第六十七条第二款和《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第二条的规定，被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的罪行属不同种罪行的，以自首论。
据此，认定余罪自首应当具备两个条件：一是该罪行司法机关尚未掌握；二是该罪行与司法机关已经掌握的属于不同种罪行。我们认为，张XX主动交代盗窃犯罪事实符合余罪自首的成立条件，应当认定为自首。
具体分析如下：（一）公安机关尚未掌握被告人张XX的盗窃犯罪事实如何判断司法机关已经掌握犯罪嫌疑人、被告人的罪行，以往司法实践中存在一定争议，但一般认为应当以司法机关是否实际掌握为准。
为更加有利于打击犯罪，避免不当认定余罪自首，最高人民法院2010年制定的《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》（以下简称《意见》）就如何认定“司法机关还未掌握的本人其他罪行”作了规定，即如果余罪已被通缉，而采取强制措施的司法机关又在通缉令发布范围之内，或者余罪已录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库的，应视为司法机关已掌握；
如果未被通缉，也未录入全国公安信息网络在逃人员信息数据库的，应以该司法机关是否实际掌握该罪行为标准。
本案被告人张XX因涉嫌故意杀人罪被刑事拘留后，交代了杀害孙XX的犯罪事实以及伙同孙XX盗窃XX农行金库的犯罪事实。
在张XX交代其杀人犯罪事实之前，公安机关根据对其故意杀人犯罪调查取证的情况，了解到张XX与孙XX之间有异常债务关系，但并未掌握张XX杀害孙XX的起因，特别是张XX伙同孙XX盗窃XX农行金库的事实。
而该农行金库被盗案案发后，公安机关即立案侦查，但未能获取有价值的线索，没有将张XX锁定为犯罪嫌疑人，也谈不上通缉和上网追逃问题，案件一直悬而未破。
虽然公安机关凭职业经验、直觉认为张XX在杀人动机上有隐情，或曾怀疑张有盗窃银行金库的可能，但公安机关毕竟没有掌握任何与张XX盗窃XX银行具有直接或间接联系的具体证据。
故张XX主动交代的盗窃XX银行金库的事实，属于司法机关尚未掌握的罪行，符合认定余罪自首的第一个条件。
（二）被告人张XX主动交代的盗窃罪与故意杀人罪属不同种罪行对于如何认定作为余罪自首第二个条件的“不同种罪行”，也是长期以来实践中较为棘手的问题。
《意见》对此也提出了指导意见，即一般应以罪名区分；同时，虽然如实供述的其他罪行的罪名与司法机关已掌握犯罪的罪名不同，但如实供述的其他犯罪与司法机关已掌握的犯罪属选择性罪名或者在法律、事实上密切关联，应认定为同种罪行。
显然，张XX供述的盗窃罪与司法机关已掌握的故意杀人罪罪名不同且不属选择性罪名。认定的关键是这两个罪行在法律、事实上是否具有密切关联。
我们认为，法律上密切关联是指已掌握的犯罪的构成要件中包含着易于构成其他犯罪的情形。
如因受贿被采取强制措施后，又交代因受贿为他人谋取利益的行为而构成的滥用职权罪。因受贿罪的构成要件之一是行为人“为他人谋取利益”，所以交代“为他人谋取利益”的行为而另构成的滥用职权罪，应当认定为与受贿罪属同种罪行。
事实上密切关联，是指已掌握的犯罪与未掌握的犯罪之间存在手段与目的等关系，且易结合发生的情形。
如因持枪杀人被采取强制措施后，又交代其盗窃或私自制造枪支的行为。因为有枪才能实施持枪杀人行为，且枪支本身属于违禁品，故交代枪支来源而另行构成的涉枪犯罪，应当认定与故意杀人罪属同种罪行。
本案中，被告人张XX实施的盗窃犯罪与故意杀人犯罪客观上具有一定关联，正是因盗窃后分赃不均引发的矛盾，导致张XX产生杀害孙XX的动机。盗窃罪是故意杀人罪的前因，两者之间具有一定的因果联系。
但是，张XX实施的盗窃犯罪与故意杀人犯罪是相对独立的两个犯罪，盗窃犯罪并不必然导致故意杀人犯罪的发生，类似案件在司法实践中也并不多见。
司法机关掌握其故意杀人犯罪并不必然能够推断或知晓其曾实施盗窃犯罪。两者不符合《意见》所规定的“在法律、事实上密切关联”的情形，应当认定为不同种罪行。
张XX在可以隐瞒或编造杀害孙XX起因的情况下如实交代故意杀人罪的案发起因，使XX农行被盗案在案发7年后才得以侦破。故对张XX所犯盗窃罪，应当认定为自首。
需要说明的是，认定被告人是否构成自首与对其是否从宽处罚是两个不同层面的问题。对符合自首构成条件的，应当依法认定。不能为了严惩犯罪，对于本应认定为自首的不认定为自首。实际上，对于罪行极其严重、主观恶性极深、人身危险性极大的犯罪分子，即使认定自首，也不影响依法严惩。
根据《意见》的规定，虽然具有自首情节，但犯罪情节特别恶劣、犯罪后果特别严重、被告人主观恶性深、人身危险性大，或者在犯罪前即为规避法律、逃避处罚而准备自首的，可以不从宽处罚。
本案被告人张XX所犯盗窃罪虽系自首，对该罪可适当从宽处罚，但其所犯故意杀人罪情节特别恶劣，后果特别严重，还曾因犯偷税罪被判刑，应依法严惩。据此，最高人民法院依法核准被告人张春亭死刑。
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