消失的九年有期徒刑—— 刑辩手记（一）
2021-05-14 15:34:34 8568次查看
历时1年半，从一审打掉一个罪名和800万犯罪金额，到二审改判去掉9年有期徒刑，有律师的付出，也有家属的配合，更重要的是，有客观负责的检察员和敢于担当的法官，他们的付出不比辩护人少一分，甚至连姓名都不愿被公众知晓。
从体制中走出，并非体制不好，而是每个人都有每个人向往和选择的人生。
感恩体制和组织的培养，让我拥有七年宝贵的公诉人经历，能够朝着优秀辩护人的队伍前进。
胡某（化名）出生于苏州的普通家庭，家中兄弟三人，排行老三，但从小聪明能干、敢闯敢拼，经过多年努力，2003年白手起家，建立起当地一个小有名气的实体企业X，主营花卉园艺产品。
经过9年的持续经营，企业初具规模。2012年正值股权投资兴欣之际，两位本地投资人主动找上门，向胡某抛出橄榄枝。经过一番磋商，最终以A、B投资企业的名义，投资1500万入股，胡某仍是控股股东，并保留对企业完全的自主经营权。
5年后，投资人要求入股胡某一家关联公司，并要求控股，双方多次商谈均未达成协议，股权之战纠纷升级。
2017年两投资人一招致命，以胡某涉嫌虚开增值税专用发票罪进行报案，公安机关随即对胡某刑事拘留，并在彻查民营企业经营过程中，陆续侦查出职务侵占600万资金、挪用450余万元、虚开增值税专用发票价税合计2700余万元、以及隐匿、销毁会计账簿的犯罪事实。
检方审查后，以虚开增值税专用发票罪、职务侵占罪、挪用资金罪、隐匿、窝藏会计账簿罪，对胡某提起公诉。
兴许是主任为了考验考验我，考虑到本案到审判阶段已有两月有余，随时可能开庭，主任问我：
“今天周五，能否在下周一给出初步的辩护思路？所里集体讨论。”
虽说在公诉部门摸爬滚打过7年，阅卷是公诉人的基本功，但毕竟三年没有接触过刑事案件，从2015年离职到18年，一直在非法律领域探险尝试，心里多少有些顾虑。
闻着纸质卷宗发出来的墨香气息，指尖触摸着熟悉的笔录纸，仿佛多年未见的恋人再次重逢，熟悉如初又惊喜陶醉。
几十册卷宗，如何在三天内完成阅卷，并抓到核心辩点，拿出初步意见，的确是个值得思考的问题。
在大致翻阅案卷材料分布后，我决定先言辞证据后客观证据，先了解当事人的辩解，再核对其他证人证言是否能印证，最后审查大量繁杂书证的证明力、有无遗漏对当事人有利的客观证据。
励志鸡汤文习惯性地鼓吹“你走的每一步都算数”，很不幸，这是真的。
过去7年1000多个刑事案件的沉淀，为我练就了一种特殊的本能，眼睛快速扫过每一行文字，只要触探到对案件事实和定性有争议、有帮助的内容，仿佛是猫嗅到老鼠的气息一般，感官瞬间放大，即刻停下思绪、标注重点，再翻阅记忆，定位到之前是否有其他证据可以佐证。
就这样，一边标记一边汇总，一边记录一边思考，任凭零落散乱的案卷霸占着大会议桌，以方便随时翻阅查找。连着两天周末泡在所里，终于在远处东方之门的华灯中，完成了初步的阅卷和思维导图。
剩下最后一天，用来提炼辩护观点，并寻找理论和证据的支撑。
也许是做公诉人养成的职业习惯，事实和证据，是我唯一信任的东西。没有事实和证据支撑的辩护观点，也许看似浮华，实如空中楼阁，家属听着热闹，实则无用，甚至会对当事人起到相反的作用。
纵观全案，胡某对侦查机关认定的事实，从始至终都作出了无罪辩解，即使证据确实充分、没有被告人供述也能定案的事实，胡某都拒不承认。其中包含，指使员工和亲人隐秘会计账目的事实，以及虚开事实中两笔铁板钉钉的虚开。
对于毫无争议和辩护空间的犯罪事实，实事求是，建议当事人认罪，争取审判环节从轻处罚；对于初步评估有争议的事实，重点突破，极力争取。
《起诉书》指控的犯罪事实，罪行最重的，是两起同种类型的虚开增值税专用发票犯罪事实，价税合计高达2500余万，税款合计374万。依据《中华人民共和国》刑法第二百零五条的规定，仅单笔事实便是十年以上有期徒刑。
本案的特殊之处在于，并非是典型的无真实交易、单纯购买发票的行为。胡某的x企业，因生产园艺产品需要购买废旧塑料，多年来一直从个体工商户处购买，由于个体户无法开具发票，因此X企业多年无法抵扣。一次胡某朋友王某提议能否由其在某省有税收优惠的地方，注册一家公司为其提供货源，可以开具发票用于抵扣，胡某欣然应许。交易方式如下图：
检察机关认定该起事实成立犯罪的理由，主要有以下四点：
第一， X公司与Y公司之间没有真实的货物交易，Y公司是为了给X公司开票而设立的空壳公司，除X之外，没有任何其他经营活动；
第二， 资金流、发票流、货物流“三流不合一”，发票与资金并非一一对应，系按阶段框总账，货物仍然从个体户处直接发货，多家个体户作证：不知晓Y公司的存在，货款也是找X公司老板结账；
第三， 胡某与王某主观上有虚开发票的合意，王某利用当地财政政策拿到税收返点，并指证与胡某均分。
第四， X公司将2500余万元发票全部进行抵扣，已造成国家税款的实际损失。另有X公司会计指证，若无进项发票，公司须多缴纳各种所得税等费用。
最好的经验源自案件的积累。对刑事案件似乎有天然的敏感性，可随时在“公诉人”与“辩护人”的思维和角色里切换自如。
站在高处，像公诉人一样思考，一点一滴在浩瀚的证据卷中，寻找对指控犯罪有利的证据，然后构建出证据体系，俗称“搭城堡”。
而辩护人则相对轻松，只要寻找到堡垒的薄弱处，甚至拆一块砖便有可能摧毁一面公诉人辛苦搭建起来的墙壁，俗称“拆墙”。
明晰公诉逻辑后，辩护方向则不言自明。要论证上述虚开行为不构成犯罪，不外乎三条路径：
回到案卷，虚开的相对方—胡某和王某，均供述三方签订过书面购销合同，但作为终端供货方的个体户，大多未在笔录中谈及，有的甚至直接否认。
难道是胡、王二人为了逃避法律责任，编造的辩解？还是真实存在这样一份客观书证？
纵使《刑事诉讼法》明确规定，办案单位不仅要搜集定罪证据，同时也有义务搜集对犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻的证据。然而在实务中，侦查机关一般不会主动调取对当事人有利的证据，甚至连当事人有利辩解都不会如实记录。
在“雷达”快速扫视证据时，惊现突破口，我瞬间大喜过望。
X公司出纳在证言谈到：“有一次在办公桌上看到一摞文件，最上面看到一份X、 Y公司签订的产品购销合同，具体没有看清。”
有不具有利害关系、相对客观第三人的证言佐证，说明：胡某的辩解是真实的！合同真实存在！！
务必要找到这份重磅、不在案的客观证据，后续事实证明，一份客观证据胜过辩护人的千言万语。
在三十多本证据材料中，抽丝剥茧，寻找对辩护观点有利的论据，汇总归纳，是阅卷工作的最终目的。
好记性不如烂笔头。每个人都有自己独特的审查方式，不一定最好最科学，但一定是最适合自己的阅卷方式。
不同的案件，我会用选择不同的方式来阅卷。取决于案件的复杂程度、卷宗数量、剩余时间，以及争议焦点。
胡某案第一次阅卷。时间：三天之内；案卷量：近30本；目标：提炼出初步辩点。
除了在阅卷中，及时作出标记外，每本案卷封皮上，我会总结汇总出该本案卷中的存在的关键证据以及证明目的，以红笔归纳出1、2、3……再进行同类项整合，将涉及虚开犯罪事实的所有证据汇总到一起，从证据及证明目的中，提炼出辩护观点，进而再形成初步的论证体系：
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