明知公安有可能设套抓捕自投罗网是否构成自首

基本案情

新疆维吾尔自治区乌鲁木齐市天山区人民检察院指控：2019年6月23日凌晨4时至6月24日3时许，被告人李某某、孟某某、张某某共同盗窃被害人赖山中的建设银行信用卡后在POS机上套现人民币共计43000元并分赃。李某某等人构成。

法院经审理查明：2019年6月23日凌晨4时至6月24日3时许，被告人李某某、孟某某、张某某共同盗窃被害人赖山中的建设银行信用卡后在POS机上套现人民币共计43000元并分赃。宣判前，被告人李某某、孟某某的家属依据分赃金额向被害人进行了退赔。

第二被告人孟某某的自首事实：2019年8月18日，涉案人员高某某（被告人孟某某的朋友）接到乌鲁木齐市天山区西河街派出所的电话，要求高某某前往派出所了解情况。高某某将上述情况电话告知了被告人孟某某，又请其友仇某某驾车送其前往派出所。被告人孟某某随后与女友胡某来到派出所与等在门外的仇某某汇合，仇某某告诉孟某某，高某某已进入派出所接受调查。胡某、仇某某、被告人孟某某三人一起坐在派出所门外的车里等候高某某。高某某在派出所内按照民警的要求给孟某某打电话，以吃饭的名义约至乌鲁木齐市水磨沟区南湖路御粥轩餐厅见面。随后，高某某随两名便衣警察走出派出所，一起上了停在路边的新O 0867号牌轿车。被告人孟某某目睹了上述情况后，仍与女友胡某共同乘坐仇某某驾驶的车辆跟随警车前往约定地点。过程中，孟某某与其他人谈论、猜测前车上的警车是否要对其进行抓捕。车辆抵达目的地后，孟某某一人下车前往餐厅，被前去抓捕的便衣警察从餐厅带回派出所。

案例评析

自首是我国确立的一项重要量刑制度，是宽严相济刑事政策在量刑方面的具体体现。《中华人民共和国刑法》第六十七条规定：犯罪以后自动投案，如实供述自己的罪行的，是自首。对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚。其中，犯罪较轻的，可以免除处罚。关于自首的司法解释主要有三个：一是1998年4月最高法院公布的《关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》（以下简称司法解释），二是2009年3月“两高”公布的《关于办理职务犯罪案件认定自首、立功等量刑情节若干问题的意见》，三是2010年12月最高法院公布的《关于处理自首和立功若干具体问题的意见》。虽然刑法条文和三个司法解释将一些重要问题作了规定，但是司法实践中的自首行为复杂多样，千差万别，难以使用统一的标准进行界定，理论界和实务界都存在较大的分歧。在本院内部讨论第二被告人孟某某是否成立自首的问题时，同样存在激烈的争议，观点分歧如下：

第一种观点认为被告人不成立自首。持该观点的人认为既然被告人已在派出所门外等候，如果具有主动投案的意识，就应当直接进入派出所内投案。被告人对公安要设套抓捕仍然心存侥幸，造成了司法资源的浪费，不具有完全的自动投案的主动性。

第二种观点认为被告人成立自首。首先，现有的证据材料能证实孟某某在作案现场以外的场合明知其朋友与警察一起在御粥轩饭店等候自己，其可能面临被警察进行调查的可能性，而前往御粥轩让等待的警察将自己带走调查，且带走过程中无抗拒行为，到案后能够如实供述自己的罪行。

笔者坚持第二种观点。首先，自首既要满足犯罪后自动投案，又要满足到案后如实供述这两个条件。本案中的争议焦点主要针对被告人是否构成自动投案的问题。自动投案一般是指犯罪事实或者未被公安、检察、审判等办案机关发觉，或者虽被发觉，但犯罪嫌疑人尚未收到办案机关的调查谈话、讯问，或者未被宣布采取调查措施或者强制措施、未被群众扭送时，主动将自己置于办案机关的合法控制下，接收审查或者裁判的行为。结合本案被告人的到案经过，被告人孟某某符合尚未受到讯问、未被采取强制措施时，主动向公安机关投案的情形。

其次，从司法实践来看，虽然自首行为具有多样性，但认定是否成立自动投案的标准主要是从投案的明知性、主动性和自愿性三个方面进行综合判断，本案中犯罪嫌疑人孟某某能逃而不逃，明知公安民警在指定地点可能抓捕自己，仍然主动、自愿将自己置于公安机关控制之下，具备投案的主动性和自愿性。

再次，虽然被告人孟某某在归案过程中心存侥幸，公安机关也动用警力采取抓捕行动，但不足以影响其具有自动投案的意识，符合自首的特征。笔者认为，不能简单的理解只要没有节约司法资源，就不能认定为自首。在自首的相关司法解释中有规定：“犯罪后逃跑，在被通缉、追捕过程中，主动投案的;经查实确已准备去投案，或者正在投案途中，被公安机关捕获的，应当视为自动投案。”可见，是否节约司法不影响自首的认定。本案中，虽然被告人没有直接进入派出所内自首，但是被告人听从公安机关的指挥到达指定的地点，使公安机关顺利抓捕，被告人到案后又如实供述，也是一种节约司法资源的表现，符合立法的目的。笔者认为，节约司法资源并不是构成自首的基本条件。虽然节约司法资源是立法的初衷和期盼达到的效果，但不能因此将这种公权力行为强加于被告人自动投案的主观心态和投案效果中，用于衡量其是否作为自首的标准之一，让被告人背负这种责任未免显失公平。笔者建议将是否节约司法资源可以作为自首的量刑情节加以考虑。如果被告人完美自首，则量刑从轻幅度增加，如果被告人非完美自首的，量刑上从轻幅度也会因此而降低。这样既符合自首的立法本意又对被告人悔过自新、以及对其他尚未归案的嫌疑人能够起到有益无害的作用。