文：邹玉杰律师
做一辈子刑辩，防一万人失足……
〇一
最近办理过一起危险驾驶案件。
基本案情是这样的：
嫌疑人酒后驾驶超标电动自行车，本以为没啥事，不幸在小区门口被查，刑事立案后，办理了取保候审。
经鉴定，血液酒精含量检测189mg/100ml。
移送法院后，因为有自首情节又被退回检察院，希望争取不起诉。
这类“证据确实充分”的醉驾案件，还有没有辩护空间呢？
〇二
在多数人看来，这类案件应该没什么价值，也没有垫付的空间。
实则不然。
根据以往经验，包括检索的案例，这类案件真的认真研究，还是有不少的空间。
主要有这样几个方面：
1、涉案的车辆是不是机动车？
汽油摩托车属于机动车，目前争议并不大。
但是电动自行车，并不是属于刑法、刑事诉讼中规定的机动车，而按照法规定，危险驾驶罪的涉事车辆必须是机动车。
所以，当事人驾乘的如果是电动自行车，则必须进行车辆类别和属性鉴定。
即便是“超标电动自行车”，也不应该认定为机动车。
毕竟，危险驾驶罪涉及的是当事人的刑事责任，甚至还关系到当事人家人后代，必须要慎重对待。
如果认定是机动车，就必须有权威机构的鉴定意见，才行。
2、驾驶机动车时，是否在“道路”上？
要定危险驾驶罪，前提是在“道路”上驾驶机动车，如果在非道路上比如小区内驾驶车辆，显然就有可能不构成危险驾驶罪。
此时，“道路”往往就会成为重要争议焦点。
按照《道路交通安全法》规定：“‘道路’，是指公路、城市道路和虽在单位管辖范围但允许社会机动车通行的地方，包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。”
因此，单位或者小区内部道路等是否属于《道路交通安全法》中的“道路”就值得深究。
比如小区内酒后驾车，就要看小区性质。
有门卫看管、社会车辆不能自由进出的封闭小区，这种小区道路就不应该算危险驾驶罪中的“道路”，在这种封闭小区内酒后开车不能算作酒驾；
不过，如果小区比较开放，没有门卫、社会车辆也可以自由进出，就很有可能视为酒驾。
3、取证程序是否合法？
问题集中在血液的取样和含量鉴定上。
具体有以下几个方面：
①是否违规使用醇类（酒精类）消毒器具抽取血液，导致检材被污染，酒精含量的鉴定则不可以作为证据使用。
②查获嫌疑人时，是否出示了警官证？
③有没有全程开启执法记录仪，记录全部执法过程？没有全程记录，也可能因程序违法，导致所取证据不得作为定案依据。
④抽取血样是否按照规定采取密封保存？
⑤抽取血样时，有没有按照规定摇晃，让血样符合标准？
4、鉴定程序是否合法？
危险驾驶案件中，取证程序很重要，鉴定程序则更加重要，因为如果血液酒精含量的鉴定意见被打掉了，这个案件就注定不可能定罪处罚。
问题就是：
①抽取血样后，是否按照规定期限送检鉴定机构？
②送检时，血样是否保证低温保存？
③鉴定机构是否有资质？
④鉴定人是否有资质？证书是否在有效期内？
⑤鉴定机构有没有法律规定的实验室？
⑥鉴定意见是否在规定期限内做出？
……
5、是否有从轻减轻处罚情节？
如果不能无罪，就要考虑能否从轻处罚。
想从轻处罚，就要找从轻处罚的情节。
比如，自首情节；
比如，立功表现；
再比如，取得受害人谅解……
〇三
任何案件，都不可能一点希望都没有。
只要认真研究努力争取，都是有可能找到解决办法的。
所以说，不是有了希望，才去努力或者说才去坚持；或许恰恰是因为我们努力了、我们争取了、我们坚持了，这个案件才慢慢的越来越有希望。
祝您好运！……
作者：邹玉杰律师
九章刑辩创始人，安徽律师门户网创始人；
亳州律协刑委会主任，金亚太（亳州）律师事务所主任，法律援助优秀律师……
目标：穷二十年蛮力，救一百条人命！
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