非法经营罪和生产销售伪劣商品罪

和均来源于投机倒把罪。两罪经常发生竞合，但两者不可以任意替换。它们在证据要求、立案标准、刑罚等方面有明显区别。

１、证据要求不同

案例：在对张某销售伪劣产品罪侦查中，ａ县公安机关对涉案卷烟抽样送检，省烟草专卖局的检测结论为假冒商标卷烟，在移送起诉时，被检察机关退回补充侦查，为什么？

检察机关退回是正确的，销售伪劣产品罪的犯罪对象必须是伪劣卷烟，如果经营的卷烟是真品卷烟或仅假冒商标不伪劣的卷烟，则不构成本罪。

在销售伪劣产品罪中，对烟草制品的鉴定结论起着至关重要的作用，如果没有检测报告，或者检测报告的结论不是伪劣产品，属于主要证据不足，案子将被退回；而非法经营罪中，犯罪嫌疑人经营的是真品卷烟还是伪劣卷烟，可能成为量刑的酌定情节，但不影响定罪。鉴定结论不是非法经营罪的必要证据，是否具有相关许可证件才是定罪的关键因素。另外，在非法经营罪中，违法所得数额，是否受到过行政处罚，都是定案的关键证据，而这些证据在销售伪劣产品罪中，就不是主要证据。

2、立案标准不同

案例：周某在A县经营一卷烟零售店，有烟草零售许可证。黄某在B县经营一批发店，无烟草零售许可证。2006年，周某运送香烟到B县给黄某销售，其中伪劣卷烟价值47000元、真品卷烟价值13000元。公安机关和专卖机关在黄某仓库查获该批卷烟，将周某、黄某抓获归案。

二人构成何种犯罪?

销售伪劣产品罪是以销售金额作为主要计算依据，根据《座谈会纪要》，如果卷烟未销售，货值达到15万元才能定罪;非法经营罪是以经营金额作为主要计算依据。本案如果以销售伪劣产品罪定性，由于伪劣卷烟价值只有47000元，达不到5万元的立案标准;如果以非法经营罪定性，非法经营数额是6万元，已经达到立案标准，如果单纯从数额考虑，二人只能涉嫌构成非法经营罪。

3、刑罚不同

　　案例：ａ县公安局和烟草专卖局在一次道路联合检查中，查获赵某运输的卷烟货值１９万元，无烟草专卖零售许可证，无准运证，经鉴定该批卷烟为假冒商标且伪劣卷烟，在以何种罪名移送起诉时，发生争议，你认为应该以何种罪起诉比较适宜。

　　赵某的行为实际上触犯了两个罪名，销售伪劣产品罪和非法经营罪，属于想象竞合犯，应本着“择一从重”的原则定罪量刑。本案货值１９万元，如果以销售伪劣产品罪起诉，属于，根据《》第一百四十条：“销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下或者”，只能在两年以下量刑，并且有法定从轻情节。如果以非法经营罪起诉，则属于犯罪既遂，根据《刑法》第二百二十五条：“处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下”，可以判处５年以下有期徒刑，且没有法定从轻情节，因此本案以非法经营罪起诉比较适宜。

根据《刑法》规定，销售伪劣产品罪最高刑时，但起点刑是两年以下，非法经营罪最高刑是有期徒刑，但起点刑是５年以下，因此对于数额刚够立案标准的犯罪，特别是卷烟购入未销售的情况下，显然以非法经营罪起诉更合适，如果经营伪劣卷烟的数额特别大，有可能被判处无期徒刑的，则以销售伪劣产品罪起诉比较适宜。

非法经营罪与生产销售伪劣商品罪这是两种不同的罪名，它们唯独的相同点就是罪名来源相同。在我国刑法上它们以独立的形式存在，所以大家千万不要把两种罪名混淆。如果还有相关的详情问题，请咨询庭立方。