关键词：贩卖淫秽物品牟利罪 自首 未遂 二审

题记：她是成都近年来最大的贩卖淫秽物品案的被告，案件由公安部、文化部督办；她是涉世未深的柔弱女子，为了帮助母亲养家糊口而“懵懵懂懂”参与犯罪；她是这起重大案件中最后一名归案的被告，母亲、男友先后入狱，她的命运将何去何从？

一、【案情简述】———家庭成员共同经营货运部，被查大量淫秽、盗版光碟，一审定“贩卖淫秽物品牟利罪”实判三年

彭某送来锦旗，对办案团队及辩护律师表示感谢

2009年初，被告人彭某与男友符某（已判）根据母亲段某（已判）的安排，在成都市某区负责经营货运部。段某将在广州接收的淫秽、盗版光碟发运至成都，由彭某交付收货人。

2009年6月，成都市某区公安局及文化广电新闻出版局在货运部查获淫秽光碟12余万张。随即彭某将此告知段某。

2009年8月，段某通过广州货运部将5000张淫秽光碟托运至彭某负责的货运部，当日被公安机关和文广局查获。

2010年，彭某因涉嫌“贩卖淫秽物品牟利罪”被成都市成华区公安局。此后彭某外逃，2011年11月25日其向公安机关投案自首。

2012年7月，成都市成华区人民检察院向成都市成华区人民法院提起，指控被告人彭某某犯“贩卖淫秽物品牟利罪”。

2012年11月，四川省成都市成华区人民法院作出《判决书》，判决被告人彭某犯贩卖淫秽物品牟利罪，判处三年。

2012年12月，二审改判被告有期徒刑三年，缓刑五年。

二、【辩护思路】——从犯罪情节、社会危害、被告人家庭情况、宽严相济的刑事司法政策作切入点，建议二审法院改判被告缓刑，理由如下：

（1）一审法院认定了被告具有自首、从犯、未遂等减轻、从轻处罚情节，但在量刑中未予以体现，特别是同案被告相比，量刑畸重。

贩卖淫秽物品罪的量刑为：

在本案中，因运输的淫秽光碟尚未交付他人即被查获，构成未遂；在案件中彭某仅是帮助他人运输，系从犯；同时彭某在清网行动期间主动归案，具有自首情节，及其他酌定从轻处罚情节。一审判决对于上述情节均予以了认定，仍判处了三年有期徒刑。辩护人认为一审量刑畸重，辩护人在二审中，将彭某与男友的犯罪情节，社会危害，量刑情节、判决结果做了详细对比：彭某与符某在该次犯罪中，所起的作用相当，社会危害相当、同时符某不具备自首情节，法院对其量刑未三年。彭某具有自首情节，但量刑仍为三年，因此自首情节在量刑时完全未予以体现。

（2）被告在清网行动期间自首，公诉机关提出缓刑的量刑建议，一审判决未体现特定时期的刑事司法政策,未采纳公诉机关的量刑建议，量刑畸重。

关于彭某的归案：系在2011年公安部清网行动中主动归案，并且在办理自首手续时，公安机关均多次告知彭某可以从轻处罚。在一审诉讼中，公诉人当庭建议法院对彭某适用缓刑，但一审法院均未采纳。虽然根据法律规定，对被告人的定罪量刑最终由人民法院经过审

（3）一审判决未考虑被告人具体家庭情况，也未体现和谐司法、宽严相济的刑事司法政策，量刑畸重。

彭某的父亲因病去世，母亲为了养家糊口经营货运部，冒险运输淫秽光碟。彭某和男友为了帮助母亲，也参与了发货。案发后，其母亲被判刑，男友被判刑，瘫痪在床的外婆无人照顾，年老多病的外公一病不起。特别是在得知彭某一审被判三年有期徒刑后，更是承受不了如此承重的打击。

针对被告人的家庭情况，针对被告人平时表现，针对被告人社区愿意对其监管等具体情况，辩护人多次与承办法官沟通，作为二审辩护的重中之重。并且，被告人家属向法院提交了大量的证据材料，彭某外公外婆的病例、居委会的证明、邻居的证明、派出所的证明。上述意见成为打动法官，最终成功改判的重要理由。

三、【裁判结果】“法不容情”、“法不外乎情”，对被告改判缓刑是两种理念的碰撞与融合

2011年12月，四川省成都市中级人民法院作出终审《判决书》：撤销成都市成华区人民法院作出的判决，改判上诉人彭某犯贩卖淫秽物品牟利罪（未遂），判处有期徒刑三年，缓刑五年，并处一万。

法不容情——不能因为彭某迫于生计，涉世未深，就不对其犯罪行为进行处罚。

法不外乎情——在符合缓刑的适用条件下，改判缓刑体现了司法的人性化。

本案承办律师、本网资深律师曾莉

四、【后记】她在一个阳光灿烂的日子重获自由

法官通知我将在某天上午去看守所办理手续，恰巧那是一个阳光灿烂的日子，我看到她从看守所的铁门缓缓走出来。许久，她才回过神，对着天空喊了一句：“我终于自由了”。我之所以要去等她，是要告诉她，虽然远在千里之外的亲属无法到来，但是作为律师会陪着她走过人生的困境……

五、判决附件