一、案件结果、亮点、焦点、封面语

罪名：诈骗罪

结果：检察院建议对施某某判处十年，并处50万元。最终法院采纳辩护人意见，判处施某某有期徒刑五年，并处罚金15万元。

亮点：改变量刑幅度；法院采纳律师意见

焦点：挖掘到未被认定的立功情节、选择更适当的返赃时机

封面语：施某某被检察院建议判处有期徒刑十年，并处罚金50万元。立丹刑辩团队李丽丹、于洋律师介入后通过与被告人进行沟通，挖掘到未被认定的立功情节线索，与法官沟通，递交相关法律意见，最终法院与侦查机关确认了被告人曾提供他人犯罪线索的事实，并补充了立功材料，使得被告人在审判阶段出现新的从轻、减轻情节，经充分的辩护工作后，法院采纳辩护人意见，对刑期及罚金金额进行大幅调整，最终判处施某某五年有期徒刑，罚金15万元。

二、案情简介

施某某系某娱公司实际控制人，雇佣主管、财务、人事、女主播、男运营键盘手等职位人员，以公司运营部门男员工冒充女主播和男粉丝在抖音平台私信聊天，主播负责在直播时以暧昧言语等方式吸引被害人，双方共同配合诱使被害人在主播直播时“刷礼物”，以此骗取钱财。2022年因涉嫌被哈尔滨市公安局某分局立案调查，经依法查明直至2022年4月，累计诈骗金额165万元左右，违法所得56万元左右。检察院建议对施某某判处有期徒刑十年，并处罚金50万元。最终法院采纳辩护人意见，判处施某某有期徒刑五年，并处罚金15万元。

三、办案过程

施某某案件移送检察院审查起诉后，其家属到黑龙江龙广律师事务所，委托事务所立丹刑辩团队李丽丹、于洋律师为施某某进行辩护。

李丽丹、于洋律师接受委托后，迅速为施某某展开了以下工作：

1、及时联系检察院，申请阅卷，并前往看守所会见施某某

李丽丹、于洋律师在接受委托后，第一时间联系检察院，申请查阅案件的全部卷宗，并联系看守所预约会见，争取尽快会见施某某，与之沟通案件情况。会见时，律师向施某某了解案件相关情况，告知其享有的诉讼权利，普及法律知识，疏导其焦虑情绪，并与之交流辩护思路。

2、组织团队成员讨论案件

在了解案情后，李丽丹、于洋律师迅速组织立丹刑辩团队成员针对本案进行讨论，团队成员各抒己见，群策群力，最终形成了本案的办案思路。

3、与检察院、法院依法沟通

李丽丹、于洋律师为最大限度维护当事人的合法权益，李丽丹、于洋律师及时向法院和检察院提交法律意见书，并与检察院、法院就当事人涉案情况进行了多次沟通。李丽丹律师在与施某某沟通过程中挖掘到未被认定的立功情节线索，经与侦查机关及法官沟通，了解到立功线索未能附卷的原因，李丽丹律师、于洋律师及时递交相关法律意见，最终法院与侦查机关确认了被告人曾提供他人犯罪线索的事实，并补充了立功材料，使得被告人在审判阶段出现新的从轻、减轻情节。

四、办案思路

辩护人的法律意见为：

一、被告人施某某曾提供了重要线索，根据公安机关提供的证据，被告人施某某具有立功表现。

施某某曾向办案机关举报他人涉嫌违法、犯罪线索，该已被判处刑罚。辩护人在法院阶段已提供相关法律意见，经法院退回补充侦查，侦查机关已经提供相关证据，可以证明被告人施某某构成立功。

二、被告人施某某愿意全部返赃，家属已将退赃金额筹措完毕。

施某某在会见时主动提出想要退赃、退赔，弥补被害人损失，庭审中被告人施某某也再次明确表示愿意返赃愿意退还全部违法所得，且其家属已将退赃金额筹措完毕，可以随时退赃退赔。

三、结合本案的最终刑期、法律规定、司法实践以及被告人家庭情况调减罚金，请求法院调减罚金。

首先，本案中机关出具的《量刑建议》载明刑期为10年，罚金50万元，认定施某某具有坦白、认罪认罚情节。由于之前卷宗中缺少被告人施某某的立功材料，所以10年有期徒刑的量刑建议并未考虑立功情节以及返赃情节。考虑被告人施某某具有坦白、认罪认罚、立功、无前科劣迹、退赃退赔等情节，结合黑龙江省同类案件判决，判处施某某三年以上十年以下有期徒刑更为合理。根据黑龙江省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则（十二）诈骗罪第6条规定，因此，被告人施某某刑期在三年以上十年以下有期徒刑，则罚金金额应调减至2万元以上20万元以下区间。若继续使用50万元顶格罚金金额则违反了黑龙江省最高法量刑指导意见事实细则对于诈骗罪罚金金额的规定。

其次，通过检索某区人民法院近四年诈骗罪20个案件判决，就罚金刑判决情况列表如下，由上表可知，贵院对于诈骗罪的罚金数额最高为30万元，而罚金30万元的案件的涉案金额在300万以上，远高于本案的涉案金额，因此50万元的顶格处罚明显违反了黑龙江省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》量刑的指导原则的第四条规定。

最后，考虑到施某某家中上有父母需要赡养，下有三个未成年子女需要抚养照顾。施某某作为家中的经济支柱骤然入狱，家中只剩下两位老人在勉强照顾自己的情况下抚育三个未成年孩子，同时面临着50万元的巨额罚金，家庭经济压力可想而知。因此，恳请法院考虑其家庭情况调减罚金金额。

四、其他：本案诈骗金额认定存在瑕疵，金额认定偏高，恳请法院量刑时予以考虑，对被告人施某某从轻处罚。

起诉书中认定的诈骗金额中包含主播个人私下直播以及在其他公司工作时所得的礼物金额，该部分金额与本案无关，此外施某某公司提现金额中包含部分合法收入。

起诉书认定诈骗金额存在瑕疵，根据提现比例认定诈骗金额更合理。

本案与一般的诈骗犯罪存在明显区别，公司提现金额对应的礼物金额即112万元中包含合法所得。

本案具有特殊性，与一般的诈骗犯罪存在明显区别，不宜将公司提现金额对应的礼物金额全部认定为诈骗金额，理由详述如下：

1. 基于自然流量产生的礼物打赏金额属于合法所得。

2. 本案中存在主播本人与粉丝聊天，未实施欺骗行为而粉丝自愿打赏的情况。

3. 存在公司员工为了带动直播气氛进行打赏的情况，该部分礼物不应认定为诈骗金额，应予以扣除。

综上，相比一刀切式将所有主播账户的礼物金额认定为诈骗金额，根据公司提现金额依照比例计算所得金额作为诈骗金额更为合理，但是由于直播的特殊性，确实存在部分礼物与本案无关或系合法收入的情形，本案起诉书认定的诈骗金额与实际诈骗金额相比偏高，存在一定瑕疵，因此恳请贵院考虑这一情况，对被告人施某某从轻处罚。

五、列表检索与本案案情相似的本地区案件，并按照适度居中的调减比例计算施某某刑期，最终得出结论：最高刑期为57.6个月，接近5年。辩护人建议量刑：有期徒刑五年。

五、办案结果

哈尔滨市某区人民法院采纳辩护人意见，被告人施某某犯诈骗罪，判处有期徒刑五年，并处罚金人民币15万元。

六、办案心得

1.律师的角色宜定义为法官的得力助手，即从辩护人的角度帮助法官梳理好案件的事实和证据。律师应当挖掘法定事由，深入了解立功材料未能报送的困难，并积极沟通，解决困难。

2.检察院审查起诉阶段立功情节没有认定的情况下，返赃所改变的刑期幅度较小，则选择在法院审判阶段，在立功情节被认定的情况下进行返赃，可以为被告人争取最大幅度的减刑。

3.利用好刑事判决数据库，深入挖掘，运用大数据分析，向法官展现同法院同类案件的刑期及罚金数据，为被告人争取更低刑期及罚金金额。