贪污罪和职务侵占罪的主体界限正确区分

有两个焦点十分关键，一是公司、企业或者其他单位之性质，二是依法从事公务之特征。根据《中华人民共和国企业法人登记条例》，企业法人分为：一是全民所有制（即国有企业），二是集体所有制企业，三是联营企业，四是三资企业，五是私营企业，六是其他企业。从广义上讲，凡是国有资本入股的公司、企业，都可称为国有公司、企业。在司法实践中，认定公司、企业的性质，易产生两种错误误区：误区之一，把形式上的非国有而事实上的国有相混淆。由于我国公司、企业的设立所依据的法律、法规较多，且受长期计划经济影响，加之企业登记不够规范，因而公司、企业营业执照上的企业性质有时不能反映公司、企业的真实性质。比如，某国有企业出资设立的一新企业，按当时政策办集体制企业可享受到许多优惠政策，于是按当时呈报的性质为集体企业，这样营业执照上的企业性质注册为集体，按照谁出资谁所有的原则，该企业的资产应为国有资产，而不能单纯依照营业执照上注明的集体性质来认定。误区之二，把形式上的国有而事实上的非国有相混淆。我们通常认为上海石化、青岛啤酒等大型上市公司是国有公司，但根据2001年5月，最高人民法院关于在国有资本控股的股份有限公司中从事管理工作的人员利用职务便利非法占有本公司财物如何定罪问题的批复中指出，在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业单位委派从事公务以外，不属于国有工作人员。据此解释，在认定其管理人员身份时，已不把他们作为中的国家工作人员对待。笔者认为如何判断公司、企业的性质，应深入验证其资本，即企业的资本都是国有的，则该企业为刑法意义上的国有企业，反之则为非国有企业。一句话，资本性质决定了公司、企业的性质。
刑法条文：第二百七十一条 公司、企业或者其他单位的人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为己有，数额较大的，处五年以下或者；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处。
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员有前款行为的，依照本法第三百八十二条、第三百八十三条的规定定罪处罚。
第一百八十三条 第一款 保险公司的工作人员利用职务上的便利，故意编造未曾发生的保险事故进行虚假理赔，骗取保险金归自己所有的，依照本法第二百七十一条的规定定罪处罚。

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