一、案情简介
2021年5月26日，顾某某打电话给徐某某，说其在微信上认识一女子孙某（化名），在酒吧工作，相约晚上一起吃夜宵，邀请徐某某一起参加，徐某某欣然同意。晚上，顾某某与徐某某见面时说，孙某让他们到酒吧去玩，徐某某说到酒吧消费太高，还是把她带出来吃吧。遂两人一起打车到酒吧，孙某出来时带了一个同事吕某（男），与顾某某、徐某某也认识，就一起到盐城市城南新区XX苑一烧烤店吃夜宵。孙某来之前已经在酒吧喝了不少酒，但神志清醒，吃夜宵时大家就没有劝她再喝酒，孙某自己喝了一瓶啤酒。乘孙某上厕所期间，吕某告诉顾某某、徐某某：其与孙某曾经发生过性关系，孙某性欲很高，可能一个人不能满足她，就商议顾某某先去陪孙某开房，然后徐某某、吕某再进去一起陪她。夜宵结束，顾某某与孙某去开房，开好房后，顾某某发信息告知徐某某房间号。徐某某、吕某一起到酒店下等候。二人等候中，恰又碰到孙某才到，孙某即邀请两人一起到房间去玩。
在将去房间时，吕某抽空购买了三个避孕套，到房间后乘孙某没注意，给了徐某某、顾某某一人一个。后吕某上去抚摸孙某，孙某拒绝，吕某就走了。过了一会，孙某叫徐某某把房间灯关了，顾某某与孙某睡在一起，徐某某关掉灯进洗手间洗澡，洗好后亦睡在孙某身边并动手摸孙某隐私处，孙某拒绝后，并从床上爬起来怒气冲冲地离开。第二天上午，孙某报警，公安机关以强制猥亵罪立案，徐某某三人被抓。
二、办案过程
辩护人接受徐某某家属委托后，通过会见了解案件情况，向公安机关申请未获批准。在批捕阶段，辩护人及时提交书面辩护意见并与检察官进行了沟通，检察官认真听取了辩护律师的意见，最终决定不予批准逮捕并建议公安机关变更罪名。同日，徐某某被公安机关决定取保候审。
三、辩护思路
性侵类案件很难取保，被批捕后也很难判处。本案如果罪名确定为强制猥亵，一定会批捕。辩护人从主、客要统一的角度与人分析，徐某某即使构成犯罪，也应当构成（未遂），而不应当是强制猥亵罪（既遂），从行为特征上看，徐某某也没有任何强制手段或威胁、暴力行为，其主观上是想与孙某发生性关系，孙某拒绝时，徐某某就立即停止行为，情节显著轻微，可以不作为犯罪论处。当然，变更罪名有可能会带来重刑，但认定未遂，则有可能带来不捕、不起诉、免处、判缓等空间，在与当事人及其家属充分沟通并达成一致意见后，辩护人提出的观点也更接近事实，容易让检察官接受观点。同时，辩护人协助家属与受害人孙某达成赔偿和解协议，为检察机关解决后顾之忧，徐某某最终没有批捕。
四、办案结果
徐某某被决定不予逮捕，同时被取保候审，为后续的辩护工作带来更多更大的空间。
五、办案心得
本案的难点在于罪名的选择，强制猥亵是轻罪，强奸是重罪，但如果不提定性辩护，徐某某可能会被批捕，后续辩护空间较小。但变更罪名后，徐某某就有不批捕之可能，为后续的辩护带来较大的空间。这个利弊一定要和当事人及家属做好沟通，否则有违委托合同宗旨。
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