一、案件结果、亮点、焦点、封面语

罪名：

结果：不起诉

亮点：“笑气”；检察院采纳律师意见；存疑不起诉

焦点：异地经营不属于非法经营；取得营业执照前后的营业额不适合混合统计

封面语：L某涉嫌非法经营罪，伍志锐律师团队介入后发现案件没有达到立案标准，且异地销售不属于非法经营，终获不予起诉

二、案情简介

L某一直生活在广东省A市，自2019年年初在网上购买一氧化二氮（俗称“笑气”），并通过线下销售。2019年12月2日，L某在山东省B市设立甲公司，并以甲公司的名义办理《危险化学品经营许可证》，公司的法定代表人是L某。2020年8月的一天，民警在酒吧抓获一群吸食“笑气”的年轻人，等吸食“笑气”的年轻人清醒后供出销售“笑气”的张某和李某。张某和李某到案之后，供出L某。民警在L某家将L某控制，并对其房屋进行搜查，最终扣押四瓶液体。侦查机关提取张某、李某与L某之间的微信转账记录及支付宝转账记录，认定涉案金额为13万余元。检察机关指控L某未获得经营许可证从事危险化学品的经营的行为触犯《中华人民共和国》第二百二十五条，涉嫌非法经营罪。L某被逮捕后，L某的家属找到辩护人，请求辩护人救其儿子。

三、办案思路

辩护人的主要法律意见为：

一是没有达到立案标准；二是异地经营不属于非法经营。

非法经营“笑气”的立案标准为5万元，本案被指控的金额是13万余元，表面上的确达到非法经营罪的立案标准。但辩护人分别统计甲公司获得《危险化学品经营许可证》前后的经营数额，发现获证前的经营数额是4万余元，而获证后的经营数额是9万余元。获证前的经营数额没有达到5万元，没有达到非法经营罪的立案标准，而获证后的金额虽超过5万元，但已经程序合法。因此，L某的行为不构成非法经营罪。

此时，检察院提出：L某的公司在山东省而L某在广东省销售，存在异地销售的问题。异地销售，也属于非法经营。辩护人认为，检察院该说辞不具法律依据。最高人民法院关于被告人李明华非法经营请示一案的批复([2011]刑他字第21号）提到“江苏省高级人民法院：你院（2010）苏刑二他字第0065号《关于被告人李明华非法经营一案的请示》收悉。经研究，答复如下：被告人李明华持有烟草专卖零售许可证，但多次实施批发业务，而且从非指定烟草专卖部门进货的行为，属于超范围和地域经营的情形，不宜按照非法经营罪处理，应由相关主管部门进行处理。”由此可见，最高人民法院认为异地经营烟草不宜按照非法经营罪处理。刑法禁止不利于行为人的类推解释，但是不禁止有利于行为人的类推解释。L某的行为虽属于异地经营，但不构成非法经营罪。

四、办案结果

某检察院接受了辩护人的意见，经审查并退回补充侦查，仍然认为公安机关认定的犯罪事实不清、证据不足，不符合起诉条件。依照《中华人民共和国》第一百七十五条第四款的规定，决定对L某不起诉。

五、办案心得

多渠道全面了解案件相关信息，是找到辩点的基础；全方位分析研判案件信息，是找到辩点的必经之途；科学制定辩护策略，是运用辩点的先决条件；百折不挠的精神，是使辩点被办案机关采纳的重要保证。本案综合运用上述的策略，在茫茫事实中寻找有效的辩点，并在百折不挠的精神下促使检察官采纳辩护观点，为案件获得存疑不起诉奠定基础。这个案件也能很好体现法律共同体的趋同化，为早日实现法律共同体添砖加瓦。

刑事无大小，每个刑事案件都是密切关系到一个人的人身自由。本案标的虽然小，即使被判刑也不会很久，但是这个结果必然影响L某及其近亲属一辈子。因此，需要刑辩律师多方面学习掌握辩护知识，修炼辩护内功，提升辩护能力，打牢根基，还需要刑辩律师在具体案件中投入大量精力，根据案情复杂程度，适时调整辩护策略，灵活运用各项刑辩技能，创造条件，顺势而为，借力而为，维护正义。