首要分子未持械的，能否认定其持械聚众斗殴？

行为人系本次聚众斗殴的召集者，属于聚众斗殴的首要分子，殴斗过程中其本人未持械，但是其他同伙携带械具参与殴斗，那么对首要分子该如何处理？

律师解答：关于是否认定持械的问题，因行为人系本次聚众斗殴的召集者，在殴斗过程中虽本人未持械，其放任同伙携带械具参与殴斗可能发生的后果，是持械聚众斗殴的共犯，依法应认定其持械聚众斗殴。（参见辽宁省葫芦岛市中级人民法院（2013）葫刑二终字第00198号刑事裁定书）

法律依据：《中华人民共和国》第二百九十二条　【】聚众斗殴的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以下、或者；有下列情形之一的，对首要分子和其他积极参加的，处三年以上十年以下有期徒刑：
（一）多次聚众斗殴的；
（二）聚众斗殴人数多，规模大，社会影响恶劣的；
（三）在公共场所或者交通要道聚众斗殴，造成社会秩序严重混乱的；
（四）持械聚众斗殴的。

聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。

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