马静华 严选律师
四川卓安律师事务所
四川省成都市
奸淫幼女 情节恶劣
附录2：司法信箱
问题：被告人蒋某酒后溜进邻居家，奸淫幼女李某（1994年1月9日出生）。事隔半年后，被告人又和其发生6次性关系。对奸淫幼女多次是否构成情节恶劣这一加重情节，有两种意见：一种意见认为，根据1984年最高人民法院的解释，认为被告人蒋某的行为构成情节恶劣；另一种意见认为，1997年《 》 已将1984年最高人民法院司法解释的内容包括，因此1984年最高人民法院的司法解释不再发生法律效力。本案中该幼女后来6次发生性关系又是自愿的，故不构成情节恶劣这一加重情节。
《 人民司法》 研究组认为：最高人民法院《关于认真学习贯彻修订后刑法的通知》 规定，修订后的《 刑法》 实施后，对已明令废止的全国人大常委会的有关决定和补充规定，最高人民法院作出的有关司法解释不再适用。但是如果修订后的《刑法》有关条文实质内容没有变化的，人民法院在刑事审判工作中，在没有新的司法解释前，可参照执行，其他与修订的《 刑法》 规定相抵触的司法解释不再适用。因此，1984年有关司法解释与1997年《 刑法》 内容并不抵触，可参照执行。来信中提到的奸淫幼女情节恶劣的内容，司法解释与1997年《 刑法》 并不抵触，可参照执行。至于“本案中该幼女后来6次发生性关系又是自愿的，不构成情节恶劣这一加重情节”的理由，我们认为该理由不成立。《刑法》规定奸淫幼女罪，是考虑到幼女年龄小，缺乏认知能力和自我保护能力，需要特殊保护。无论行为人采用什么手段，也不论幼女是否同意，只要与幼女发生性行为，就构成奸淫幼女罪。因此，我们赞同来信中的第一种意见，即行为人与幼女先后7次发生性关系的行为，应当构成情节恶劣。
——《 人民司法》 2009年第3期。
