条文内容

1第二百六十一条 内容

第二百六十一条 对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的，处五年以下、或者。

 

罪名精析

释义阐明

本条是关于的处刑规定。

根据本条规定，遗弃罪是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。遗弃罪 的犯罪对象，是年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人。这里所说的“没有独立生活能力”，是指不具备或者丧失劳动能力，无生活来源而需要他人在经济上予以供给扶养，或者虽有经济收入，但生活不能自理而需要他人照顾等情况。遗弃罪的犯罪主体，是指对上述对象 负有扶养义务的人。这里所规定的“负有扶养义务”，是指行为人对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，依法负有的对上述 被扶养人在经济、生活等方面予以供给、照顾、帮助，以维护其正常的生活的义务。扶养关系主要包括以下几个方面：夫妻间有相互扶养的义 务；父母对子女有抚养教育义务：子女对父母有赡养扶助的义务；养父母与养子女、继父母与继子女之间有相互扶养的义务；有负担能力的祖 父母、外祖父母对父母已经死亡的未成年的孙子女、外孙子女有抚养义务；有负担能力的孙子女、外孙子女，对于子女已经死亡的祖父母、外 祖父母有赡养义务；有负担能力的兄姐对父母已经死亡或者父母无力扶养的未成年弟妹有抚养的义务，等等。遗弃罪的犯罪主体是具有扶养义 务的人，如果对没有独立生活能力的人不负有扶养义务，就不存在拒绝扶养的问题，也就不能构成本罪。本罪在客观方面表现为具有扶养义务 而拒绝扶养。由于行为人不履行自己的法定义务，致使被扶养人得不到经济上的保障或者生活上的必要照顾和帮助，生命和健康受到较为严重 的威胁和损害。根据本条规定，遗弃行为人必须是情节恶劣才能构成犯罪。这是划清本罪罪与非罪的重要界限之一。这里所规定的“情节恶劣”，主要是指由于遗弃造成被害人重伤、死亡等严重后果的；有遗弃行为屡教不改的；或者遗弃手段、情节特别恶劣的，等等。依照本条规定 ，对犯遗弃罪的，处五年以下有期徒刑、拘役或者管制。

 

构成要件

一、概念及其构成

遗弃罪，是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人，负有扶养义务而拒绝扶养，情节恶劣的行为。

（一）客体要件

本罪侵犯的客体是被害人在家庭成员中的平等权利。对象只限于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员。我国婚姻法明确规定：“禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”并对家庭成员之间应履行的扶养义务作了规定。有负担能力而拒不履行扶养义务，就侵犯了年老、年幼、患病或者没有独立生活能力的人在家庭中的平等权利。遗弃行为往往给被害人的生命、健康造成威胁，为舆论所不齿，也影响社会的安定团结。因此，同遗弃的犯罪行为作斗争，有助于造成一个少有所养，老有所依的良好的社会环境，有助于保护妇女、特别是儿童和老人的合法权益。

（二）客观要件

本罪在客观方面表现为对年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，应当扶养而拒不扶养，情节恶劣的行为。所谓年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，是指家庭成员中具有以下几种情况的人：（1）因年老、伤残、疾病等原因，丧失劳动能力，没有生活来源；（2）虽有生活来源，但因病、老、伤残，生活不能自理的：（3）因年幼或智力低下等原因，没有独立生活能力的，除了对于具有这类情况的家庭成员外，不发生遗弃的问题。

1.行为人必须负有扶养义务。这是构成本罪的前提条件。公民对哪些家庭成员负有扶养义务，是由我国法律的明确规定了的。扶养义务是基于抚养与被抚养、扶养与被扶养以及赡养与被赡养这三种家庭成员之间不同的权利义务关系而产生的。

自子女出生就自然开始，是无条件的。父母对子女的抚养义务，是社会所赋与并由国家法律规定的义务，它既是一项社会义务，也是一项法律义务。祖父母对孙子女、外祖父母对外孙子女、兄姐对弟妹的抚养义务，亦是如此，但这种抚养义务的产生必须具备法定的条件。子女有要求父母抚养的权利：在特定条件下，孙子女有要求祖父母抚养的权利，外孙子女有要求外祖父母抚养的权利，弟妹有要求兄姐抚养的权利。对另一方而吉，则有抚养的义务。这种义务指向的必须是未成年的子女、孙子女、外孙子女或弟妹，没有独立生活能为的子女亦在此列。

夫妻相互间的扶养义务，是一项无条件的法律义务。在我国社会主义制度下，夫妻双方在家庭中的地位是平等的，权利和义务也是完全平等的，任何一方既有抚养对方的义务，也有要求对方抚养的权利，因此，形成了一种抚养和领受抚养的权利和义务关系，即狭义的扶养关系。大妻相互间的扶养关系必须是以夫妻关系为前提，是双方婚姻关系存续期间的一种夫妻人身财产关系，一旦这种婚姻关系终止了，那么这种扶养关系亦告终止。

至于子女对父母的赡养义务，亦是社会所赋予的义务，是国家法律所规定的义务。自父母需要子女赡养之日起，这种义务就是无条件。在一定条件下，孙子女对祖父母、外孙子女对外祖父母、弟妹对兄姐的赡养义务，亦是如此。父母有抚养子女的义务，子女有赡养父母的义务。在一定条件下，祖父母、外祖父母、兄姐有抚养孙子女、外孙子女、弟妹的义务，孙子女、外孙子女、弟妹亦有赡养祖父母、外祖父母、兄姐的义务。但这种义务行使的前提条件是，因年老体弱或多病而丧失劳动能力、生活困难或行动不便，需要人供养、照顾和关怀。

2.行为人能够负担却拒绝扶养，能够负担，是指有独立的经济能力，并有能够满足本人及子女、老人的最低生活标准（当时当地的标准）外有多余的情况。行为人是否有能力负担，这就需要司法机关结合其收入、开支情况具体加以认定，这里所谓扶养，如前所述，应从广义上理解，包括长辈对晚辈的抚养，晚辈对长辈的赡养，以及夫妻之间的扶养。具体而言，所谓抚养，是指父母对子女，以及在一定条件下祖父母对孙子女、外祖父母对外孙子女、兄姐对弟妹的生活供养、社会教养以及其它各方面的关怀和帮助。所谓赡养，是指子女对父母，以及在一定条件下孙子女对祖父母、外孙子女对外祖父母、弟妹对兄姐在生活上的供养及精神等方面的照顾和帮助。所谓扶养，是狭义的，专指夫妻之间生活上的供养以及其他各方面的关怀和帮助。“拒绝扶养”即是指行为人拒不履行长辈对晚辈的抚养义务，晚辈对长辈的赡养义务以及夫妻之间的扶养义务等等。具体表现为不提供扶助、离开被扶养人或把被扶养人置身于自己不能扶养的场所等。在行为内容上，拒绝扶养不仅指不提供经济供应，还包括对生活不能自理者不给予必需的生活照料。“拒绝扶养”从客观方面揭示了本罪表现为不作为的犯罪行为方式，即消极地不履行所负有的扶养义务，如儿女对失去劳动能力又无经济来源的父母不承担经济供给义务，子女对生活不能自理的父母不予照料等。

3.遗弃行为必须达到情节恶劣程度的，才构成犯罪。也就是说，情节是否恶劣是区分遗弃罪与非罪的一个重要界限。根据司法实践经验，遗弃行为情节恶劣是指：由于遗弃而致被害人重伤、死亡的；被害人因被遗弃而生活无着，流离失所，被迫沿街乞讨的；因遗弃而使被害人走投无路被迫自杀的；行为人屡经教育，拒绝改正而使被害人的生活陷一危难境地的；遗弃手段十分恶劣的（如在遗弃中又有打骂、虐待行为的）等等。

（三）主体要件

本罪的主体为特殊主体，必须是对被遗弃者负有法律上的扶养义务而且具有抚养能力的人。只有具备这种条件的人，才可能成为本罪的主体。如果在法律上不负有扶养义务，互相间不存在扶养关系，也就不发生遗弃的问题。

根据我国婚姻法的规定，法律上的扶养义务是：夫妻有互相扶养的义务；父母对未成年子女有抚养教育的义务；成年子女对父母有赡养扶助的义务：父母子女之间的关系，不因父母离婚而消除，离婚后父母对子女仍有抚养相教育的义务；养父母与养子女、继父母与继子女之间的权利义务均与生父母与其子女之间的抚养、赡养义务相同，但是养子女和生父母间的权利和义务，因收养关系的成立而消除；非婚生子女享有与婚生子女同等的权利，其生父母应负担子女必要的生活费和教育费的一部或者全部，直到子女能独立生活为止；祖父母、外祖父母，对于父母已经死亡的未成年的孙子女、外孙子女，有抚养的义务；孙子女、外孙子女对于子女已经死亡的祖父母、外祖父母，有赡养的义务；兄姐对于父母已经死亡或者无力扶养的未成年弟、妹，有扶养的义务。

根据上述规定，对于法律不负有扶养义务的远亲属拒绝扶养的，不应认为是遗弃行为。但是，按照立法精神和社会主义道德的要求，具有以下情形的，应认为负有抚养的权利义务关系：由法律上不负有抚养义务的人抚养成人的人，对抚养人应负有赡养扶助的义务；在长期生活中互相形成的道义上的抚养关系，如老保姆不计较待遇，多年帮助雇主抚育子女、操持家务等，雇用一方言明养其晚年，对于这种赡养扶助关系，应予确认和保护。

（四）主观要件

本罪在主观方面表现为故意。即明知自己应履行扶养义务而拒绝扶养。拒绝扶养的动机是各种各样的，如有的把老人视为累赘而遗弃；有的借口已离婚对所生子女不予抚养：有的为创造再婚条件遗弃儿童；有的为了逼迫对方离婚而遗弃妻子或者丈夫等。总之，遗弃者都是出于个人主义极端自私自利思想或者是其他卑鄙动机。

 

认定要义

一、一般遗弃行为与本罪

一般遗弃行为是指情节并不恶劣，后果也不严重的行为，虽不构成犯罪，不能追究行为人的刑事责任，但也是违法的、不道德的，应给予批评教育或者党团、行政纪律处分。遗弃没有独立生活能力的被扶养人的，可以依照《治安管理处罚法》第45条的规定，给予治安处罚，即处5日以下拘留或者警告。

二、遗弃婴儿或者出卖亲生子女的处理

根据1998年修改的《收养法》第31条第2款的规定，遗弃婴儿的，由公安部门处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。因此，遗弃婴儿的行为构成犯罪的，应按遗弃罪定罪处罚。根据该法第31条第3款的规定，出卖亲生子女的，由公安部门没收非法所得，并处以罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。具体而言，行为人若具有非法获利的目的出卖亲生子女的，应以拐卖儿童罪论处；否则对于出卖亲生子女的，应适用《》第261条，按遗弃罪定罪处罚。

三、遗弃罪与虐待罪的区分

两者主观方面都是故意，通常都发生在家庭成员之间，区别主要在于：第一，犯罪主体不同。前者是法律上负有扶养义务的人，后者可以是任何家庭成员。第二，犯罪对象不完全相同。前者只限于年老、年幼、患病或者不能独立生活的人，后者可以是任何家庭成员。第三，客观方面的表现不同。前者主要是不作为，即有扶养义务而拒绝扶养；后者则主要表现是作为，即以打骂、冻饿、禁闭、强迫从事过度劳动等各种方法，从肉体上和精神上进行摧残迫害的行为。第四，主观内容不同。前者是拒绝履行法律规定的扶养义务，后者则是给被害人制造精神或肉体上的痛苦。

四、遗弃罪与的区分

遗弃罪与故意杀人罪通常不易混淆，但是当遗弃行为导致被害人死亡时，就需要对二者进行区分。根据2015年《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》（以下简称“《办理家庭暴力犯罪案件意见》”）的规定，准确区分二者，要根据被告人的主观故意、所实施行为的时间与地点、是否立即造成被害人死亡，以及被害人对被告人的依赖程度等进行综合判断。对于只是为了逃避扶养义务，并不希望或者放任被害人死亡，将生活不能自理的被害人弃置在福利院、医院、派出所等单位或者广场、车站等行人较多的场所，希望被害人得到他人救助的，一般以遗弃罪定罪处罚。对于希望或者放任被害人死亡，不履行必要的扶养义务致使被害人因缺乏生活照料而死亡，或者将生活不能自理的被害人带至荒山野岭等人迹罕至的场所扔弃，使被害人难以得到他人救助的，应当以故意杀人罪定罪处罚。

 

立案标准

根据《刑法》第261条规定，遗弃有扶养义务的人，情节恶劣的，才能构成犯罪。对于情节不恶劣，后果不严重的行为，可以《治安管理处罚法》进行处罚。

这里的“情节恶劣”，通常是指由于遗弃而使被害人走投无路，被迫自杀的；被害人因生活无着流离失所的；在遗弃中又有打骂、虐待行为的；遗弃的动机极其卑部的；被告人屡教不改的等情形。《办理家庭暴力犯罪案件意见》对遗弃罪的“情节恶劣”作出解释，即具有对被害人长期不予照顾、不提供生活来源；驱赶、逼迫被害人离家，致使被害人流离失所或者生存困难；遗弃患严重疾病或者生活不能自理的被害人；遗弃致使被害人身体严重损害或者造成其他严重后果等情形。

 

量刑标准

依照《刑法》第261条规定，犯遗弃罪的，处5年以下有期徒刑、拘役或者管制。

司法机关在适用时，应当注意以下问题：

1．根据本条规定，情节恶劣的才构成犯罪，情节一般的可以《治安管理处罚法》处理。

2．遗弃罪是案件，但是根据《最高人民法院关于适用（中华人民共和国》的解释》第1条的规定，对于检察院没有提起公诉，被害人有证据证明的轻微遗弃案件，被害人向人民法院提起诉讼的，人民法院应当受理。对于其中证据不足、可以由公安机关受理，或者被告人可能被判处三年有期徒刑以上刑罚的，应当告知被害人向公安机关报案，或者移送公安机关立案侦查。

3．规范化量刑。《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》对遗弃罪的量刑并未作出规定，这主要是由于本罪在司法实践中并不常见，最高司法机关尚未总结出一套成熟的量刑标准。在有关规定出台前，司法人员应当根据犯罪事实、犯罪性质、情节和社会危害程度，依照刑法和有关司法解释的规定判处刑罚。

 

解释性文件

1最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见（2015年3月2日 法发〔2015〕4号） ##发生在家庭成员之间，以及具有监护、扶养、寄养、同居等关系的共同生活人员之间的家庭暴力犯罪，严重侵害公民人身权利，破坏家庭关系，影响社会和谐稳定。人民法院、人民检察院、公安机关、司法行政机关应当严格履行职责，充分运用法律，积极预防和有效惩治各种家庭暴力犯罪，切实保障人权，维护社会秩序。为此，根据刑法、刑事诉讼法、婚姻法、未成年人保护法、老年人权益保障法、妇女权益保障法等法律，结合司法实践经验，制定本意见。 一、基本原则 

1.依法及时、有效干预。针对家庭暴力持续反复发生，不断恶化升级的特点，人民法院、人民检察院、公安机关、司法行政机关对已发现的家庭暴力，应当依法采取及时、有效的措施，进行妥善处理，不能以家庭暴力发生在家庭成员之间，或者属于家务事为由而置之不理，互相推诿。 2.保护被害人安全和隐私。办理家庭暴力犯罪案件，应当首先保护被害人的安全。通过对被害人进行紧急救治、临时安置，以及对施暴人采取刑事强制措施、判处刑罚、宣告禁止令等措施，制止家庭暴力并防止再次发生，消除家庭暴力的现实侵害和潜在危险。对与案件有关的个人隐私，应当保密，但法律有特别规定的除外。 3.尊重被害人意愿。办理家庭暴力犯罪案件，既要严格依法进行，也要尊重被害人的意愿。在立案、采取刑事强制措施、提起公诉、判处刑罚、减刑、时，应当充分听取被害人意见，在法律规定的范围内作出合情、合理的处理。对法律规定可以调解、和解的案件，应当在当事人双方自愿的基础上进行调解、和解。 4.对未成年人、老年人、残疾人、孕妇、哺乳期妇女、重病患者特殊保护。办理家庭暴力犯罪案 件，应当根据法律规定和案件情况，通过代为告诉、法律援助等措施，加大对未成年人、老年人、残疾人、孕妇、哺乳期妇女、重病患者的司法保护力度，切实保障他们的合法权益。 二、案件受理 

5.积极报案、控告和举报。依照刑事诉讼法第一百零八条第一款“任何单位和个人发现有犯罪事实或者，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”的规定，家庭暴力被害人及其亲属、朋友、邻居、同事，以及村（居）委会、人民调解委员会、妇联、共青团、残联、医院、学校、幼儿园等单位、组织，发现家庭暴力，有权利也有义务及时向公安机关、人民检察院、人民法院报案、控告或者举报。 公安机关、人民检察院、人民法院对于报案人、控告人和举报人不愿意公开自己的姓名和报案、控告、举报行为的，应当为其保守秘密，保护报案人、控告人和举报人的安全。 6.迅速审查、立案和转处。公安机关、人民检察院、人民法院接到家庭暴力的报案、控告或者举报后，应当立即问明案件的初步情况，制作笔录，迅速进行审查，按照刑事诉讼法关于立案的规定，根据自己的管辖范围，决定是否立案。对于符合立案条件的，要及时立案。对于可能构成犯罪但不属于自己管辖的，应当移送主管机关处理，并且通知报案人、控告人或者举报人；对于不属于自己管辖而又必须采取紧急措施的，应当先采取紧急措施，然后移送主管机关。

经审查，对于家庭暴力行为尚未构成犯罪，但属于违反治安管理行为的，应当将案件移送公安机关，依照治安管理处罚法的规定进行处理，同时告知被害人可以向人民调解委员会提出申请，或者向人民法院提起民事诉讼，要求施暴人承担停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任。 7.注意发现犯罪案件。公安机关在处理人身伤害、虐待、遗弃等行政案件过程中，人民法院在审理婚姻家庭、继承、侵权责任纠纷等民事案件过程中，应当注意发现可能涉及的家庭暴力犯罪。一旦发现家庭暴力犯罪线索，公安机关应当将案件转为刑事案件办理，人民法院应当将案件移送公安机关；属于自诉案件的，公安机关、人民法院应当告知被害人提起自诉。

8.尊重被害人的程序选择权。对于被害人有证据证明的轻微家庭暴力犯罪案件，在立案审查时，应当尊重被害人选择公诉或者自诉的权利。被害人要求公安机关处理的，公安机关应当依法立案、侦查。在侦查过程中，被害人不再要求公安机关处理或者要求转为自诉案件的，应当告知被害人向公安机关提交书面申请。经审查确系被害人自愿提出的，公安机关应当依法撤销案件。被害人就这类案件向人民法院提起自诉的，人民法院应当依法受理。

9.通过代为告诉充分保障被害人自诉权。对于家庭暴力犯罪自诉案件，被害人无法告诉或者不能亲自告诉的，其法定代理人、近亲属可以告诉或者代为告诉；被害人是无行为能力人、限制行为能力人，其法定代理人、近亲属没有告诉或者代为告诉的，人民检察院可以告诉；侮辱、暴力干涉婚姻自由等告诉才处理的案件，被害人因受强制、威吓无法告诉的，人民检察院也可以告诉。人民法院对告诉或者代为告诉的，应当依法受理。

10.切实加强立案监督。人民检察院要切实加强对家庭暴力犯罪案件的立案监督，发现公安机关应当立案而不立案的，或者被害人及其法定代理人、近亲属，有关单位、组织就公安机关不予立案向人民检察院提出异议的，人民检察院应当要求公安机关说明不立案的理由。人民检察院认为不立案理由不成立的，应当通知公安机关立案，公安机关接到通知后应当立案；认为不立案理由成立的，应当将理由告知提出异议的被害人及其法定代理人、近亲属或者有关单位、组织。

11.及时、全面收集证据。公安机关在办理家庭暴力案件时，要充分、全面地收集、固定证据，除了收集现场的物证、被害人陈述、证言等证据外，还应当注意及时向村（居）委会、人民调解委员会、妇联、共青团、残联、医院、学校、幼儿园等单位、组织的工作人员，以及被害人的亲属、邻居等收集涉及家庭暴力的处理记录、病历、照片、视频等证据。

12.妥善救治、安置被害人。人民法院、人民检察院、公安机关等负有保护公民人身安全职责的单位和组织，对因家庭暴力受到严重伤害需要紧急救治的被害人，应当立即协助联系医疗机构救治；对面临家庭暴力严重威胁，或者处于无人照料等危险状态，需要临时安置的被害人或者相关未成年人，应当通知并协助有关部门进行安置。

13.依法采取强制措施。人民法院、人民检察院、公安机关对实施家庭暴力的犯罪嫌疑人、被告人，符合拘留、逮捕条件的，可以依法拘留、逮捕；没有采取拘留、逮捕措施的，应当通过走访、打电话等方式与被害人或者其法定代理人、近亲属联系，了解被害人的人身安全状况。对于犯罪嫌疑人、被告人再次实施家庭暴力的，应当根据情况，依法采取必要的强制措施。

人民法院、人民检察院、公安机关决定对实施家庭暴力的犯罪嫌疑人、被告人的，为了确保被害人及其子女和特定亲属的安全，可以依照刑事诉讼法第六十九条第二款的规定，责令犯罪嫌疑人、被告人不得再次实施家庭暴力；不得侵扰被害人的生活、工作、学习；不得进行酗酒、赌博等活动；经被害人申请且有必要的，责令不得接近被害人及其未成年子女。

14.加强自诉案件举证指导。家庭暴力犯罪案件具有案发周期较长、证据难以保存,被害人处于相对弱势、举证能力有限,相关事实难以认定等特点。有些特点在自诉案件中表现得更为突出。因此，人民法院在审理家庭暴力自诉案件时，对于因当事人举证能力不足等原因，难以达到法律规定的证据要求的，应当及时对当事人进行举证指导，告知需要收集的证据及收集证据的方法。对于因客观原因不能取得的证据，当事人申请人民法院调取的，人民法院应当认真审查，认为确有必要的，应当调取。

15.加大对被害人的法律援助力度。人民检察院自收到移送审查起诉的案件材料之日起三日内，人民法院自受理案件之日起三日内，应当告知被害人及其法定代理人或者近亲属有权委托诉讼代理人，如果经济困难，可以向法律援助机构申请法律援助；对于被害人是未成年人、老年人、重病患者或者残疾人等，因经济困难没有委托诉讼代理人的，人民检察院、人民法院应当帮助其申请法律援助。

法律援助机构应当依法为符合条件的被害人提供法律援助，指派熟悉反家庭暴力法律法规的律师办理案件。

三、定罪处罚 

16.依法准确定罪处罚。对故意杀人、故意伤害、强奸、、非法拘禁、侮辱、暴力干涉婚姻自由、虐待、遗弃等侵害公民人身权利的家庭暴力犯罪，应当根据犯罪的事实、犯罪的性质、情节和对社会的危害程度，严格依照刑法的有关规定判处。对于同一行为同时触犯多个罪名的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

17.依法惩处虐待犯罪。采取殴打、冻饿、强迫过度劳动、限制人身自由、恐吓、侮辱、谩骂等手段，对家庭成员的身体和精神进行摧残、折磨，是实践中较为多发的虐待性质的家庭暴力。根据司法实践，具有虐待持续时间较长、次数较多；虐待手段残忍；虐待造成被害人轻微伤或者患较严重疾病；对未成年人、老年人、残疾人、孕妇、哺乳期妇女、重病患者实施较为严重的虐待行为等情形，属于刑法第二百六十条第一款规定的虐待“情节恶劣”，应当依法以虐待罪定罪处罚。

准确区分虐待犯罪致人重伤、死亡与故意伤害、故意杀人犯罪致人重伤、死亡的界限，要根据被告人的主观故意、所实施的暴力手段与方式、是否立即或者直接造成被害人伤亡后果等进行综合判断。对于被告人主观上不具有侵害被害人健康或者剥夺被害人生命的故意，而是出于追求被害人肉体和精神上的痛苦，长期或者多次实施虐待行为，逐渐造成被害人身体损害，过失导致被害人重伤或者死亡的；或者因虐待致使被害人不堪忍受而自残、自杀，导致重伤或者死亡的，属于刑法第二百六十条第二款规定的虐待“致使被害人重伤、死亡”，应当以虐待罪定罪处罚。对于被告人虽然实施家庭暴力呈现出经常性、持续性、反复性的特点，但其主观上具有希望或者放任被害人重伤或者死亡的故意，持凶器实施暴力，暴力手段残忍，暴力程度较强，直接或者立即造成被害人重伤或者死亡的，应当以或者故意杀人罪定罪处罚。

依法惩处遗弃犯罪。负有扶养义务且有扶养能力的人，拒绝扶养年幼、年老、患病或者其他没有独立生活能力的家庭成员，是危害严重的遗弃性质的家庭暴力。根据司法实践，具有对被害人长期不予照顾、不提供生活来源；驱赶、逼迫被害人离家，致使被害人流离失所或者生存困难；遗弃患严重疾病或者生活不能自理的被害人；遗弃致使被害人身体严重损害或者造成其他严重后果等情形，属于刑法第二百六十一条规定的遗弃“情节恶劣”，应当依法以遗弃罪定罪处罚。

准确区分遗弃罪与故意杀人罪的界限，要根据被告人的主观故意、所实施行为的时间与地点、是否立即造成被害人死亡，以及被害人对被告人的依赖程度等进行综合判断。对于只是为了逃避扶养义务，并不希望或者放任被害人死亡，将生活不能自理的被害人弃置在福利院、医院、派出所等单位或者广场、车站等行人较多的场所，希望被害人得到他人救助的，一般以遗弃罪定罪处罚。对于希望或者放任被害人死亡，不履行必要的扶养义务，致使被害人因缺乏生活照料而死亡，或者将生活不能自理的被害人带至荒山野岭等人迹罕至的场所扔弃，使被害人难以得到他人救助的，应当以故意杀人罪定罪处罚。

18.切实贯彻宽严相济刑事政策。对于实施家庭暴力构成犯罪的，应当根据罪刑法定、罪刑相适应原则，兼顾维护家庭稳定、尊重被害人意愿等因素综合考虑，宽严并用，区别对待。根据司法实践，对于实施家庭暴力手段残忍或者造成严重后果；出于恶意侵占财产等卑劣动机实施家庭暴力；因酗酒、吸毒、赌博等恶习而长期或者多次实施家庭暴力；曾因实施家庭暴力受到刑事处罚、行政处罚；或者具有其他恶劣情形的，可以酌情从重处罚。对于实施家庭暴力犯罪情节较轻，或者被告人真诚悔罪，获得被害人谅解，从轻处罚有利于被扶养人的，可以酌情从轻处罚；对于情节轻微不需要判处刑罚的，人民检察院可以不起诉，人民法院可以判处免予刑事处罚。

对于实施家庭暴力情节显著轻微危害不大不构成犯罪的，应当撤销案件、不起诉，或者宣告无罪。

人民法院、人民检察院、公安机关应当充分运用训诫，责令施暴人保证不再实施家庭暴力，或者向被害人赔礼道歉、赔偿损失等非刑罚处罚措施，加强对施暴人的教育与惩戒。

19.准确认定对家庭暴力的正当防卫。为了使本人或者他人的人身权利免受不法侵害，对正在进行的家庭暴力采取制止行为，只要符合刑法规定的条件，就应当依法认定为正当防卫，不负刑事责任。防卫行为造成施暴人重伤、死亡，且明显超过必要限度，属于，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。

认定防卫行为是否“明显超过必要限度”，应当以足以制止并使防卫人免受家庭暴力不法侵害的需要为标准，根据施暴人正在实施家庭暴力的严重程度、手段的残忍程度，防卫人所处的环境、面临的危险程度、采取的制止暴力的手段、造成施暴人重大损害的程度，以及既往家庭暴力的严重程度等进行综合判断。

20.充分考虑案件中的防卫因素和过错责任。对于长期遭受家庭暴力后，在激愤、恐惧状态下为了防止再次遭受家庭暴力，或者为了摆脱家庭暴力而故意杀害、伤害施暴人，被告人的行为具有防卫因素，施暴人在案件起因上具有明显过错或者直接责任的，可以酌情从宽处罚。对于因遭受严重家庭暴力，身体、精神受到重大损害而故意杀害施暴人；或者因不堪忍受长期家庭暴力而故意杀害施暴人，犯罪情节不是特别恶劣，手段不是特别残忍的，可以认定为刑法第二百三十二条规定的故意杀人“情节较轻”。在服刑期间确有悔改表现的，可以根据其家庭情况，依法放宽减刑的幅度，缩短减刑的起始时间与间隔时间；符合假释条件的，应当假释。被杀害施暴人的近亲属表示谅解的，在量刑、减刑、假释时应当予以充分考虑。 四、其他措施 

21.充分运用禁止令措施。人民法院对实施家庭暴力构成犯罪被判处管制或者宣告的犯罪分子，为了确保被害人及其子女和特定亲属的人身安全，可以依照刑法第三十八条第二款、第七十二条第二款的规定，同时禁止犯罪分子再次实施家庭暴力，侵扰被害人的生活、工作、学习，进行酗酒、赌博等活动；经被害人申请且有必要的，禁止接近被害人及其未成年子女。

22.告知申请撤销施暴人的监护资格。人民法院、人民检察院、公安机关对于监护人实施家庭暴力，严重侵害被监护人合法权益的，在必要时可以告知被监护人及其他有监护资格的人员、单位，向人民法院提出申请，要求撤销监护人资格，依法另行指定监护人。

23.充分运用人身安全保护措施。人民法院为了保护被害人的人身安全，避免其再次受到家庭暴力的侵害，可以根据申请，依照民事诉讼法等法律的相关规定，作出禁止施暴人再次实施家庭暴力、禁止接近被害人、迁出被害人的住所等内容的裁定。对于施暴人违反裁定的行为，如对被害人进行威胁、恐吓、殴打、伤害、杀害，或者未经被害人同意拒不迁出住所的，人民法院可以根据情节轻重予以罚款、拘留；构成犯罪的，应当依法追究刑事责任。

24.充分运用社区矫正措施。社区矫正机构对因实施家庭暴力构成犯罪被判处管制、宣告缓刑、假释或者暂予监外执行的犯罪分子，应当依法开展家庭暴力行为矫治，通过制定有针对性的监管、教育和帮助措施，矫正犯罪分子的施暴心理和行为恶习。 25.加强反家庭暴力宣传教育。人民法院、人民检察院、公安机关、司法行政机关应当结合本部门工作职责，通过以案说法、社区普法、针对重点对象法制教育等多种形式，开展反家庭暴力宣传教育活动，有效预防家庭暴力，促进平等、和睦、文明的家庭关系，维护社会和谐、稳定。

 

证据规格

1.第二百六十一条 证据规格

遗弃罪：

（一）关于本罪主体的证据

本罪的主体为一般主体，即年满十六周岁、具有的自然人。

（二）关于本罪主观方面的证据

1.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解。证实

（1）实施危害行为的目的，是否具有故意伤害或其他侵害的目的；（2）是否意识到危害行为的危险性以及可能会伤害他人的后果；（3）在实施危害行为前后和过程中的言行及其所产生的后果。

2.被害人陈述。证实:

（1）其与行为人是否认识、平时关系，是否与行为人有过节等；（2）行为人在实施危害行为前后和行为时的言行及其所产生的后果；（3）行为人是否曾有故意伤害或其他侵害的意思表示和举动。

3.证人证言:

（1）现场围观群众、目击证人证言，证实其所看到（听到）的行为人和被害人的言行，实施危害行为的过程和现场情况；（2）知情人证言，证实行为人与被害人否有矛盾，行为人是否曾有故意伤害或其他侵害的意思表示和举动。

4.书信、日记等书证。证实行为人与被人是否有矛盾，以及行为人是否具有故意伤害或其他侵害的意思表示通过上述证据并结合客观方面的证据，证明行为人对其所实施的危害行为及其危险性，以及致人重伤的危害结果发生的心理态度是疏忽大意的过失或过于自信的过失。

（三）关于本罪客观方面的证据

1.犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解。证实:

（1）实施危害行为的时间、地点；

（2）实施危害行为的方式，手段；

（3）作案工具的来源、数量、特征、下落；

（4）侵害部位及打击次数、被害人当场的受伤情况（5）实施危害行为的具体过程

（6）犯罪嫌疑人、被告人和被害人的身体征，包括面部特征、身高、体态，以及当时的衣着情况等详细特征（7）犯罪现场是否有围观群众或者其他见证人；

（8）犯罪后的表现情况，如是否有积极抢救被害人的行为，是否赔偿了被害人的经济损失2.被害人陈述。证实被侵害过程等情况

3.证人证言。证实其所了解的侵害过程和现场情况等，包括（1）目击证人证言，证实

①与犯罪嫌疑人、被告人和被害人的关系；

②案发时间、地点、原因

③双方的情况，包括行为人和被害人的面部特征、身高、体态、衣着等④在案发现场所看见、听到的一切与案件事实相关的情况（2）抓获人、扭送人证言，证实

①如何获知犯罪和犯罪嫌疑人、被告人情况；

②抓获犯罪嫌疑人、被告人的时间、地点、过程

③犯罪嫌疑人、被告人是否有投案、坦白、立功情节；④犯罪嫌疑人、被告人被抓获时的身体特征、衣着情况的描述⑤若有多名抓获者，证言中的不一致之处应有合理解释（3）现场发现人证言，证实其何时、何地、如何发现犯罪现场以及犯罪现场的有关情况（4）被害人亲友对被害人被害前后的身健康状况如劳动能力、智力状况、后遗症等的证言；（5）其他知情人的证言。

4.物证、书证：

（1）作案工具，如刀枪、毒药、绳索等

（2）现场遗留痕迹，如指纹、脚印、压痕、弹痕、齿痕等；（3）现场遗留的血衣、血迹、毛发等；

（4）书信、日记等，证实行为人实施杀害行为的时间、地点及经过等情况；（5）电信部门提供的（固定、移动）电话通话记录、短信息记录；（6）病历、抢救记录，死亡证明；

（7）民事赔偿调解协议（笔录）、欠条等，佐证犯罪嫌疑人、被告人承认其犯罪行为及后果。

5.鉴定意见：

（1）法医鉴定意见，证实凶器种类、打击部位、被害人伤情等；（2）痕迹鉴定意见，对上述指纹、脚印、压痕、弹痕、齿痕等进行鉴定，证实是否是犯罪嫌疑人、被告人或被害人遗留的；（3）文检鉴定意见，证实有关书证上的字迹、印鉴是否是犯罪嫌疑人、被告人或被害人的；（4）血型、DNA鉴定意见，证实犯罪嫌疑人、被告人或被害人身体、衣物及现场遗留的血衣、血迹、毛发等是否是犯罪嫌疑人、被告人或被害人的；（5）伤残鉴定意见。

6.勘验、检查笔录:

（1）现场勘查笔录、照片，证实案发现场等；

（2）人身检查笔录及照片，证实被害人行为人身体特征、伤情等。

7.视听资料。包括录音、录像等能够证明案件有关情况的资料。

8.其他证明材料

（1）被害人、目击证人辨认犯罪嫌疑人或物证的笔录；（2）犯罪嫌疑人、被告人和被害人、证人指认现场笔录；（3）搜查笔录、扣押物品清单及照片，证实查获的作案工具及调取的相关物证：

（4）侦查实验笔录、录像；

（5）报案登记、立案决定书及破案经过等书证，证实案件来源、侦破经过以及犯罪嫌疑人是否有自首情节等通过上述证据，证明行为人实施了过失造成他人重伤的行为。

实践中，应注意:不作为引起他人重伤的行为的主观内容有的是故意，有的是过失。要注意收集和运用有助于证实主观内容的相应证据。

（四）关于本罪客体的证据

本罪的客体，是他人的身体健康的权利。主要通过上述主、客观方面的证据予以证明。

 

实务指南

1陈兴良：非家庭成员间遗弃行为不构成遗弃罪##

我国刑法中的遗弃罪是指家庭成员间的遗弃,而不包括非家庭成员间的遗弃,更不能包括不履行救助义务的遗弃行为。对遗弃罪的分析,在语义解释与沿革解释发生冲突的情况下,沿革解释应当优于语义解释。 更新时间:

 

案例精选

宋某、藏某某遗弃案（2016）苏8602刑初47号-中国裁判文书网

【裁判要点】

被告人宋某对被弃男婴负有抚养义务而拒绝抚养，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成遗弃罪；作为母亲的被告人藏某某理应帮助被告人宋某抚养男婴，但被告人藏某某却主动与被告人宋某共同商议并帮助将男婴丢弃，其行为也已触犯刑律，构成遗弃罪。

宋某、藏某某遗弃案

南京铁路运输检察院以宁铁检未检刑诉[2016]1号起诉书指控被告人藏某某、宋某犯遗弃罪，于2016年8月17日向法院提起公诉。法院于2016年8月19日立案，依法组成合议庭，适用简易程序，公开开庭审理了本案。南京铁路运输检察院指派代理检察员杜海通出庭支持公诉,被告人藏某某、宋某到庭参加诉讼。现已审理终结。

南京铁路运输检察院起诉指控，2015年5月9日，被告人宋某在马鞍山市某某妇产医院产下一名男婴。因被告人宋某系未婚生子且无生活来源，被告人藏某某（被告人宋某之母）与被告人宋某商议，决定将男婴丢弃。2015年5月12日19时许，被告人藏某某乘汽车将男婴从马鞍山带至铁路南京南站，遗弃在该站到达层西一出口处女厕所内的洗手台上。后男婴被群众发现并报警，民警将男婴暂时交由南京市社会儿童福利院收养。

2015年5月26日，被告人藏某某、宋某到铁路南京南站公安派出所投案自首并如实供述了犯罪事实。2015年6月15日，被告人藏某某、宋某将男婴从南京市社会儿童福利院领回。

上述事实，被告人藏某某、宋某在开庭审理过程中亦无异议，且有公安机关的受案登记表、破案经过、刑事摄影照片、监控视频录像，证人何某某、万某某、叶某某等人的证言，产科入院记录、分娩记录、产时记录、婴儿监护责任签字单、产科出院记录等书证，物证检验报告书，公告期疑似弃婴（儿）代养协议、收据，常住人口基本信息等证据证实，足以认定。

法院认为，被告人宋某对被弃男婴负有抚养义务而拒绝抚养，情节恶劣，其行为已触犯刑律，构成遗弃罪；作为母亲的被告人藏某某理应帮助被告人宋某抚养男婴，但被告人藏某某却主动与被告人宋某共同商议并帮助将男婴丢弃，其行为也已触犯刑律，构成遗弃罪。公诉机关对被告人藏某某、宋某犯遗弃罪的指控，事实清楚，证据确实、充分，定性准确，应予以支持。二被告人在中作用相当，不分主。被告人藏某某、宋某犯罪后主动投案，如实供述犯罪事实，是自首，均依法从轻处罚。根据被告人藏某某、宋某的犯罪情节和悔罪表现，结合马鞍山市雨山区司法局的社区调查评估意见，可对被告人藏某某、宋某适用缓刑。综合上述情节，法院决定对被告人藏某某、宋某从轻处罚并适用缓刑。依照《中华人民共和国刑法》第二百六十一条，第二十五条第一款，第六十七条第一款，第七十二条第一款，第七十三条第一款、第三款之规定，判决如下： 一、被告人藏某某犯遗弃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。

二、被告人宋某犯遗弃罪，判处拘役四个月，缓刑六个月。

（以上二被告人的缓刑考验期限，均从判决确定之日起计算）。

藏某某、宋某回到社区后，应当遵守法律、法规，服从监督管理，接受教育，完成公益劳动，做一名有益社会的公民。

 

最高检典型案例 依法打击遗弃留守儿童犯罪 督促切实履行监护职责

来源：最高人民检察院发布10起检察机关依法惩治侵害未成年人犯罪加强未成年人司法保护典型案（事）例（2018年5月29日）依法打击遗弃留守儿童犯罪 督促切实履行监护职责

一、基本案情

2017年5月，陈某在未与外出务工的妻子商量的情况下，将自己四个年幼的孩子遗弃家中，拒不履行监护职责，致使四名儿童仅能通过向他人索要粮食、捡垃圾卖钱、依靠政府和学校的资助维持生计。贵州省某地检察机关在联合公安、法院开展打击遗弃留守儿童专项行动中发现此案。检察机关以遗弃罪对陈某提起公诉，2017年12月，法院判处陈某有期徒刑二年，缓刑三年。检察机关办案中，及时联系孩子母亲回乡照看孩子，开展司法救助为四名儿童申请司法救助金四万元，并监督乡政府落实被害人低保及入学保障等问题。陈某认识到自身过错，在家乡就近寻找工作，履行起监护职责，目前四名儿童学习生活正常，心理状况良好。检察机关对四名儿童后续情况持续予以跟踪关注。

二、典型意义

随着我国城市化进程加快，留守儿童成为一个广受社会关注的特殊群体。因缺乏有效监护，得不到关爱，儿童保护出现不少问题，尤其在中西部个别地区问题较为突出，有的甚至出现儿童被伤害、致死等极端事件，造成恶劣社会影响。检察机关聚焦留守儿童，通过办案震慑遗弃犯罪，促使在外打工的父母切实履行监护职责，并加强对留守儿童群体的权益维护和关爱救助，传递司法温情，有效落实儿童利益最大化的原则，收到良好的法律效果和社会效果。

 

最高法典型案例 韩某控告张某新遗弃案

来源：最高人民法院公布49起婚姻家庭纠纷典型案例（2015年12月4日）韩某控告张某新遗弃案

（一）基本案情

韩某系韩某伍与刘某婚生子，智障残疾人，生活不能自理。2009年10月，韩某伍与刘某离婚，韩某由刘某抚养。2013年8月刘某与张某新结婚，韩某随二人共同生活。2014年2月26日，张某新私自将韩某送上北京的客车，韩某在北京流浪，直至2014年3月13日被家人找回。2014年4月，刘某与张某新离婚。2015年1月5日韩某以张某新犯遗弃罪提出控告，并要求赔偿经济损失。

（二）裁判结果

河南省滑县人民法院在审理过程中认为，韩某虽已成年，但因系智障残疾人，系不完全民事行为能力人，需要监护。张某新作为其继父，与其共同生活，形成事实上的抚养关系，具有法定的扶养监护义务，张某新不履行法定监护义务，私自将韩某送走，让其脱离监护人监护流离失所，其行为已构成遗弃罪。针对自诉案件的特殊性，法院针对该案事实进行了调解，张某新认识到自己的犯罪行为，最终双方和解，自诉人撤回自诉。

（三）典型意义

本案是涉及成年智障人的监护问题及继父母子女的监护关系。本案中，韩某虽已成年，但有证据证明其系智障人，应视为不完全民事行为能力人，需要被监护与扶养。继父母子女共同生活，形成事实上的扶养关系，继父母对子女不进行扶养，或继承子女对父母不进行扶养均应承担相应的法律责任。本案中，作为继父的张某新逃避对继子应尽的扶养义务，将其遗弃，虽之后其与刘某离婚，与韩某亦自动解除的扶养关系，但并不因此否定其在扶养关系存续期间的特定义务。其行为已构成遗弃罪，应受到法律的追究。事后韩某有幸被找回，得到了较好的扶养。该案在审理过程中，张某新认识到自己的犯罪行为，主动要求调解，赔偿被害人的经济损失，韩某的法定监护人考虑到案件的特殊性，接受调解，最终以调解结案，案结事了。这一起案件让我们意识到对特殊人员除了家庭的保护与监护外，社会亦有所保障。

 

最高法典型案例 王怀志、杨丽仙遗弃案

来源：最高人民法院通报14起未成年人审判典型案例（2014年11月24日）王怀志、杨丽仙遗弃案

（一）基本案情

被告人王怀志、杨丽仙夫妇已生育二子一女，2010年9月16日，又生下一男婴。2011年2月，被告人王怀志、杨丽仙与王英勇经协商达成协议，将亲生男孩过继给王英勇扶养。王英勇支付王怀志、杨丽仙哺乳费人民币4万元。协议签订后，王英勇支付给被告人王怀志、杨丽仙人民币1万元，将该男婴带回家中。

2011年10月20日，杨丽仙被公安人员抓获。王怀志于2011年10月26日主动到公安机关投案自首。

（二）裁判结果

福建省三明市三元区人民法院审理认为，被告人王怀志、杨丽仙其将出生不满一周岁的子女交给他人抚养，该行为系拒绝抚养行为，并非单纯为非法获利出卖儿童，因此不宜以拐卖儿童罪论处。该行为符合遗弃罪的构成要件，构成遗弃罪，应以遗弃罪定罪处罚。依照刑法的规定，判决被告人杨丽仙犯遗弃罪，判处管制二年；被告人王怀志犯遗弃罪，判处管制一年十个月。

（三）案例评析

本案是典型的出卖亲生子女的行为，对该种行为是构成拐卖儿童罪还是遗弃罪，司法实践中一直以来都存在争议。在现实生活中，将亲生子女出卖的情况是纷繁复杂的，需要具体分析。就本案而言，被告人王怀志、杨丽仙抚养3个小孩确实很困难，所以才产生了将小儿子送给他人抚养以减轻负担的想法。被告人王怀志、杨丽仙是在了解到王英勇确实想收养孩子后，才将孩子送出，协议中也约定可以到家探访，故从中可以看出被告人王怀志、杨丽仙将自己的孩子送出，是希望其可以得到更好的抚养。因此可以判断被告人王怀志、杨丽仙出卖亲生子女的行为，其主观目的在于放弃或拒绝承担抚养义务，而非将亲生子女当作商品予以出卖，认定其行为构成遗弃罪而非拐卖儿童罪是正确的，更符合罪刑相适应原则。

 

最高法典型案例 王怀志、杨丽仙遗弃案

来源：最高人民法院发布未成年人审判工作典型案例98例（2014年11月24日）王怀志、杨丽仙遗弃案

（一）基本案情

被告人王怀志、杨丽仙夫妇已生育二子一女，2010年9月16日，又生下一男婴。2011年2月，被告人王怀志、杨丽仙与王英勇经协商达成协议，将亲生男孩过继给王英勇扶养。王英勇支付王怀志、杨丽仙哺乳费人民币4万元。协议签订后，王英勇支付给被告人王怀志、杨丽仙人民币1万元，将该男婴带回家中。

2011年10月20日，杨丽仙被公安人员抓获。王怀志于2011年10月26日主动到公安机关投案自首。

（二）裁判结果

福建省三明市三元区人民法院审理认为，被告人王怀志、杨丽仙其将出生不满一周岁的子女交给他人抚养，该行为系拒绝抚养行为，并非单纯为非法获利出卖儿童，因此不宜以拐卖儿童罪论处。该行为符合遗弃罪的构成要件，构成遗弃罪，应以遗弃罪定罪处罚。依照刑法的规定，判决被告人杨丽仙犯遗弃罪，判处管制二年；被告人王怀志犯遗弃罪，判处管制一年十个月。

（三）案例评析

本案是典型的出卖亲生子女的行为，对该种行为是构成拐卖儿童罪还是遗弃罪，司法实践中一直以来都存在争议。在现实生活中，将亲生子女出卖的情况是纷繁复杂的，需要具体分析。就本案而言，被告人王怀志、杨丽仙抚养3个小孩确实很困难，所以才产生了将小儿子送给他人抚养以减轻负担的想法。被告人王怀志、杨丽仙是在了解到王英勇确实想收养孩子后，才将孩子送出，协议中也约定可以到家探访，故从中可以看出被告人王怀志、杨丽仙将自己的孩子送出，是希望其可以得到更好的抚养。因此可以判断被告人王怀志、杨丽仙出卖亲生子女的行为，其主观目的在于放弃或拒绝承担抚养义务，而非将亲生子女当作商品予以出卖，认定其行为构成遗弃罪而非拐卖儿童罪是正确的，更符合罪刑相适应原则。